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浅析物权法草案中的若干问题

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浅析物权法草案中的若干问题
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浅析物权法草案中的若干问题 浅析物权法草案中的若干问题 浅析物权法草案中的若干问题

中国物权法呼之欲出,其重要性无需多言,但作为一个法律职业人对其中的疏漏给予补正乃天经地义,故以下作一简单阐述,以期中国物权法更趋完善。

疏漏之一:

物权法草案第一条:“为保护自然人、法人的物权,明确物的归属,充分发挥无主物的效用,促进社会主义现代化建设,制定本法。”第六十三条第二款规定:“不具备法人资格的企业和其他组织,其不动产或者动产的归属依照法律或章程的规定。”很明显,物权法第一条的规定中只规定了法人和自然人为保护对象,而没有包括非法人组织即其他组织,这是一重大法律疏漏。随着经济的发展,我国的非法人组织日益增强,如各种合伙组织,多种多样不具备法人地位资格的企业,它们随着规模的壮大,拥有越来越多的不动产和动产。但他们的物权却不受物权法保护,这无疑是制度性的不公平。尽管六十三条有补充性规定,但远未完善,因为让其他法律或者章程去调整非法人组织所拥有的物权,难以周全,从立法体制上讲,无形中分散了法律资源,使立法结构趋于松散,而物权法以严谨著称,这无疑是立法上的败笔,也违背了立法的公平原则。

疏漏之二

草案第二章物权的设立,变更,转让和消灭中第一节不动产登记第十条规定如下:“不动产的设立,变更,转让和消灭应当登记,不经登记不发生物权效力,但法律另有规定除外。属于国家所有的土地,矿藏等自然资源,可以不经登记。”第十一条:“不动产登记,依照法律规定由不动产所在地的县级登记机构办理。”

第十条规定突出了登记制度在物权法中的重要地位,但是第十一条却未明确规定登记机构为何机构,尽管登记制度非常复杂需要专门制定登记法或条例,但登记机构这样的基本问题应该明确规定在物权法中。尽管此疏漏不是学者原因,但这毕竟是物权法的硬伤。各部门在争夺有利的登记权,但对于登记服务的成本及责任却不愿承担,相互推逶致使登记机构无法在物权法中明确规定,这样一来又增加了中国的法律特色——不成熟的特色。

关于登记机关的设置,有学者认为,登记只能由不动产所在地的县级人民法院统一管辖,废止日前实行的多部门登记,以及有些地方实行的按照权利人的级别进行分级登记的管辖制度。此制度建立的目的是为了维护不动产登记地籍资料的统一性。但也有学者认为将法院作为登记机关也有一定的弊端。一方面,目前我国各级法院承担着繁重的审判任务,如果让他承担登记的实质审查工作,未免负担过重,尤其是要让它承担登记的审查工作,这样法院就必须投入大量的人力和物力来从事登记工作。另一方面,在物权法发生争议的情况下,法院要确定真正的权利人,必须要审查登记的真实性问题,然而如果由法院进行登记,登记的结果必然对法院的裁判产生影响。也就是说,即使法院登记错误,法院也可能不会轻易改变登记错误。而且由于法院及其工作人员的工作失误造成登记错误,依法要追究法院自身责任,对于法院来说,则很难处理。另外,还要看到我国登记具有行政监督职能,不动产登记是国家对不动产市场进行监督的重要手段,因此和给予不动产监管也联系在一起,正是由于这一原因,所以登记由行政机关来承担,也具有一定的合理性。问题的关键在于,负责登记的行政机关必须统一,且必须专门化,不能实行多头负责。

我国目前的不动产登记的现状由怎样呢?在我国,目前在登记制度上实行多个机关负责的局面,产生这种现象的原因是我国登记制度与行政管理部门的设置和职权结合在一起。如土地由土地管理部门管理,土地使用权登记就在土地管理部门进行。林业由林业管理部门管理有关林木所有权的登记就在林业管理部门进行;房屋由城建部门管理产权登记也在该部门进行。登记多头进行所产生的弊端如下:第一,因登记机关分散,不利于有关当事人查阅登记内容很难给交易当事人提供全面信息。第二,为有关当事人进行登记造成极大不方便,如同一土地上有林木的,就要在两个机关登记。第三,分散的等级制度也造成了房产分别抵押和房产重复抵押现象。例如甲获得一块土地的使用权,将该土地抵押给乙并在土地管理部门登记,房子见好后又在房产部门登记将房屋抵押给丙,两个抵押权发生冲突。第四,多头负责也造成了登记程序及效力的不完全相同,从而给不动产交易造成了不少障碍,也妨碍了正常的交易秩序。因此建立统一的登记制度是当务之急。

那么究竟由哪个机关行使统一的登记权呢?基层法院由诸多弊端,多头管理的坏处尤甚。目前世界各国关于不动产的登记由三种机关负责:一种是由司法机关负责,第二种是由专职机关负责。第三种是由房地产行政管理部门负责。我国的房产机关仅限于城镇住房因此不能胜任此种工作。国土资源部下设的土地管理部门对土地的造册登记遍及城乡,有较好的网络,因此可将房屋和土地的登记合而为一,由土地管理部门承担不动产的登记职能。

疏漏之三:关于居住权应否登记确认的问题

《中国物权法草案征求意见稿》〉低二百一十二条规定:“设立居住权,可以根据遗嘱,遗赠也可以按照合同约定。设立居住权,应当向县级以上登记机构申请居住权登记。”

按照这一规定,居住权应该经过确认登记才有效。实际上,改规定毫无必要。首先,无论居住权是根据遗嘱或遗赠设立的,其本身是根据所有人的意思产生,都以意思表示为核心要素,都属于私法自治的范畴,故本质上说都属于私法行为,无需行政确认。其次,居住权是在他人之物设定的权利,虽为独立物权但是其权能以受到相应限制,居住权人除了占有使用房屋一般无处分权和收益权。并且,我国对不动产物权采用登记生效主义已经最大限度保障了不动产交易的安全性。即使居住权人擅自处分房屋,也可根据物权处分的规定责令其承担责任。因此,此种意义上的居住权也不需要以登记为公示形式。其三,遗嘱或遗赠的设立是生前行为,而其所载内容须立遗嘱人死后才生效。如果依草案上规定,那么申请人是立遗嘱人呢还是继承人或受遗赠人呢?假如是立遗嘱人本人,那么立遗嘱人本人就必须在其生前就遗嘱中关于居住全权部分进行登记,否则遗嘱相关部分是不能具备法律效力的。这显然给遗嘱的生效附加了一个条件。假如是继承人或者是受遗赠人,那么不言而喻他要使居住权得以登记确认,必须持有有效遗嘱。而根据继承法的规定,遗嘱自立遗嘱人死亡时已经生效,为什么还要加以确认呢?因此,笔者认为,草案的上述规定不仅人为地造成物权法与继承法的冲突,实践中也难以操作,而且还无形中增加了法制成本,有劳民伤财之嫌。所以有关居住权登记的规定应该取消,或者将其设为自愿登记,而不宜作为强行规定。

总之居住权制度确立的初衷是济弱,只有赋予居住权以足够刚性才能确保它的最终实现。但居住权毕竟是在他人之物上设定权利,因此立法必须采取审慎态度,最大限度衡平各方利益做到刚柔相济,衷心希望居住权制度一路走好。

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[内容摘要] 经济全球化和社会信息化使洗钱活动更便捷,网络银行和电子商务使洗钱者“如虎添翼”。洗钱已成为国际社会十大犯罪之首,它是一种借助银行渠道,有计划、有预谋的高科技犯罪,因此,关注银行反洗钱现状,研制相应的防控对策,......
间谍罪若干问题研析刑法论文(1)
发布时间:2023-05-09
摘 要:间谍罪作为危害国家安全的一种重罪,刑法学界的研究状况甚为薄弱。本文即立足于刑法规定,并紧密结合司法实践,对间谍罪的本质属性、客观表现、罪过形式、罪数形态、犯罪形态及其死刑适用等几个重大疑难问题进行了较为深入的研究。......
物权行为理论的若干思考
发布时间:2013-12-19
物权行为理论的若干思考 物权行为理论的若干思考 物权行为理论的若干思考 摘要: 物权行为理论对中国物权法的制定意义重大,因为物权变动是物权法的基础问题,它对物权法的整体结构、体系和理论......
电子易物若干问题的法律思考_法学理论论文(1)
发布时间:2023-02-26
[摘 要] 2009年5月以来,互联网上出现了新的一个群体——“换客”,电子商务出现了“以物易物”这种升级版的C2C模式。本文从当前电子易物的起源和背景说起,从法律的角度尝试给电子易物作出了定义,归纳了易物行为对网络经济和社会生活......
后“物权法草案”时代的争议_经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文关键词: 物权法 违宪 改革 实践 规范 经过十余年风风雨雨,《物权法》草案在今年的全国人大会上以绝对多数获得通过(得票率至少为95%)。这是一种胜利?如果是,是一种什么样的胜利?在我看来,这如同1989年的行政诉讼法一样,基本......
浅析信用卡诈骗罪的若干问题(2)刑法论文(1)
发布时间:2023-01-15
三、信用卡诈骗罪在立法上的几点建议(一)单位能否成为信用卡诈骗罪的犯罪主体?刑法中没有明确写出单位是犯罪主体,所以通常的理解也就认为单位不是该罪的犯罪主体,在以往的司法考试中,本题的答案就依据刑法认为单位不是该罪的犯罪主......
论职务犯罪若干问题浅析_法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-20
论文论文摘要:职务与职务犯罪:1、职务的认定及在定罪量刑中的作用。2、职务犯罪的含义。职务犯罪的立法演变:职务犯罪主要表现为官吏犯罪,在中国古代刑事法律思想中,历来就有治吏其于治民的观点。作为执政党的中国共产党就十分重视对......
遗产税立法若干问题探讨
发布时间:2023-04-02
遗产税立法若干问题探讨 遗产税立法若干问题探讨 遗产税立法若干问题探讨 遗产税是以财产所有人死亡后所遗留的财产为课税对象课征的一种税,属于财产税的一种。作为“富人税”,该税种的推行......
浅析新刑诉法关于附条件不起诉适用中的若干问题
发布时间:2023-01-18
摘要: 2012年刑事诉讼法的修正中为保障未成年犯罪嫌疑人的诉讼权益而增设了许多特别条款,其中一项重要内容就是针对附条件不起诉工作适用范围及适用条件进行了明确细致的规定。笔者结合自身工作实践对新刑诉法关于附条件不起诉规定......
西部暴恐案件刑事判决中若干问题研究
发布时间:2015-08-04
摘 要 近年来随着国内恐怖事件刑事化的加剧,国内各界对于出台新的《刑法修正案》的呼声也是日渐高涨,尤其是有学者认为国内关于处理暴恐事件的法律太过分散、不成体系,因此亟需有新法律或修正案修补之。但从惩治恐怖活动犯罪是否有......
合并报表中若干会计问题分析
发布时间:2023-02-04
摘要:在经济全球化进程不断推进的时代背景下,对会计也提出了更高的要求,其中合并报表中的会计问题是一个重要方面。在对合并财务报表进行编制时,存在很多的争议,而在实际操作中,合并财务报表的编制也确实存在一定的困难。所以,......
浅析我国高校财务管理若干问题
发布时间:2022-10-23
一、前言改革开放以来,我国在人才培养政策方面提出了一系列的改革措施,这是建国以来教育领域发生的最大的一次变革。这次变革使得高校的招生规模扩大,学校将经济理念引入管理成为大势所趋。与此同时,高校的经费缺乏的问题依旧存在,高校的教育资源的投入与收入之间存在很大矛盾,大部分高校都面临着财务管理的若干问题,通过研究,会更加清楚高校财政工作中存在的问题及原因。二、财务管理中存在的问题高校的经济管理发展过程中.........
信息高速公路中知识产权保护的若干问题
发布时间:2022-11-18
一、迎接信息高速公路对知识产权法的挑战 >续诞生。其制作过程是通过模拟技术由录放装置等先将文字、声音等信号转换为机器可识别的模拟信号,再由同一装置还原成人们可以直接视听的原作品。它与印刷术为基础的文字作品转换过程相比......
信息高速公路中知识产权保护的若干问题
发布时间:2023-01-29
一、迎接信息高速公路对知识产权法的挑战 兴建全球互联的电脑信息网络涉及到“路”(网络)、“车”(应用软件)和“货”(数据库、多媒体产品等知识形态的商品)的制造维护和管理。以网络技术、数字技术和多媒体技术装备的信息高速公......
浅析“平安校园”建设的若干问题思考
发布时间:2013-12-18
" 论文关键词:“平安校园”;意义;内涵;评价指标;措施; 论文摘要:“平安校园”建设是维护校园稳定,优化校园环境,促进高校发展的现实需要。这项工作是一项带有全局性、战略性的重大任务。本文从“平安校园”建设的意义出发,......
公路交通工程中安全设计的若干问题浅析
发布时间:2023-02-20
公路交通工程中安全设计的若干问题浅析 一、公路交通工程设计中的“安全意识”的设计要求 公路交通安全设施设计应坚持“安全、环保、舒适、和谐”的设计理念,体现“坚持以人为本,树立安全至上”的指导思想。因此,在大力发展交通事......
审理贩毒案件若干疑难问题的探讨_刑法论文(1)
发布时间:2023-03-18
毒品的贩卖是毒品从制造到消费过程的主渠道和中心环节,贩毒已成为全球性问题。我国贩卖毒品的案件在全部毒品案件中所占比例极高,但查获并审判的案件与毒品现状相距甚远,其主要原因在于贩毒属于高智能犯罪,慑于严厉的刑罚制裁,嫌疑人......
间谍罪若干问题研析(3)刑法论文(1)
发布时间:2023-06-22
在我们看来,要正确界定间谍罪的罪过形式,必须准确认识、理解和把握本罪的行为方式。根据刑法的规定,本罪有三种行为方式:一是参加间谍组织,二是接受间谍组织及其代理人的任务,三是为敌人指示轰击目标。就第一种行为方式而言,行为人......
间谍罪若干问题研析(4)刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
六、间谍罪的死刑适用根据刑法第110条和113条的规定,犯间谍罪的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的,处3年以上10年以下有期徒刑;对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣的,可以判处死刑,并可以并处没收财产。另据刑......
信息高速公路中知识产权保护的若干问题
发布时间:2022-12-04
一、迎接信息高速公路对知识产权法的挑战 自1993年 9月起,以美国为首的发达国家掀起了一股建设信息高开始组织实施国民 经济 信息化工程建设。现在,以“三金”工程为代表的“金”系列工程取得了实质性进展。 兴建全球互联的电......
立功司法认定中若干问题分析_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容摘要我国的立功制度规定得比较简单。虽然最高人民法院于1998年作出了《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》),解决了审判实践中存在的一些认识分歧。然而,实践的多样性意味着新的问题层出不穷,需要......
关于人权与国际法若干问题的初步思考(1)论文
发布时间:2013-12-18
一、国际法与国内法在人权问题上的历史联系 可以说,近代国际法理论从一开始就和近代人权思想有过缘分。世人皆知,被称为近代国际法之父的荷兰人格劳秀斯(Hugo Grotius),同时也是近代人权理论基础-自然法理论的奠基人。正是格劳秀......
ABS若干法律问题论析(4)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
三、ABS其他环节的法律问题 除了真实出售的性质以外,ABS融资过程的各个环节还牵涉到其他许多法律问题。 确定证券化资产目标阶段,法律上的鉴别主要包括拟融资的项目资产的未来现金权益的权属问题,转让上的法律障碍问题等,特别要强调原......
ABS若干法律问题论析(2)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
第三,信用增级,发行债券。根据信用评级理论,企业或机构发行的债券或通过它们信用担保的债券,自动具有该企业或机构的等级,所以原始权益人“真实出售”给SPV的资产起初的信用等级并不理想,即使在与SPV结合后,信用有所提高,仍需要改......
《窦娥冤》中的若干程序问题
发布时间:2023-03-30
摘要:在关汉卿的《窦娥冤》中,楚州太守桃杌在案件受理阶段未要求原告呈交词状;在审讯阶段实行独任审判、言辞审讯过于简略、未组织尸检、非法拷讯;在结案阶段越权裁决、重刑案件未予上报审核、未经核准执行死刑。以上行为均严重违......
论《民法通则》与《物权法(草案)》的合宪性_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文关键词: 实质意义/物权法(草案)/民法通则/合宪性/物权保护 内容提要: 通过对“违宪风波”的学术观察,笔者对“公开信”的影响和关于《物权法(草案)》合宪性不同观点进行了评价,认为“违宪风波”本身具有积极意义,当前学界对......
法律行为制度的若干问题探讨
发布时间:2023-03-01
一、对法律行为概念的探究 法律行为的出现最早是在德国,法律行为属于民法的范畴,是民法中极其重要的一个概念。法律行为定义的目的是为了将民事法律关系进行产生、改变和消除,这是法律行为的一个核心部分。作为法律意识最为重要的核......
对中华人民共和国物权法草案(二次审议稿)体系的评析
发布时间:2013-12-19
对中华人民共和国物权法草案(二次审议稿)体系的评析 对中华人民共和国物权法草案(二次审议稿)体系的评析 对中华人民共和国物权法草案(二次审议稿)体系的评析 [摘 要]物权法草案(二次审议稿......
法治政党若干重大问题研究
发布时间:2023-03-27
一、公民文化的含义及特征 公民文化顾名思义属于文化的一种具体形态,简单地说,公民文化主要强调的是一种民主参与、主体意识和理性自律的精神,是一种人人平等参与国政的社会氛围。公民文化的核心在于通过社会成员在这些相互关联领域......
网络广告若干法律问题的研究
发布时间:2013-12-19
网络广告若干法律问题的研究 网络广告若干法律问题的研究 网络广告若干法律问题的研究 网络广告是商品经营者或服务提供者承担费用,以互联网为传播媒介而发布和传播自己所推销的商品或所提供的服......