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“变法” 与 “语境的合理化”

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“变法” 与 “语境的合理化”
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近年来,民法界的许多人士都在呼唤制定中国统一的民法典,这些呼唤构成了自近代以来中国精英阶层持续不断的变法强国之梦的延续。 但一些学者对“变法模式”颇不以为然,认为频繁的变法本身就与法治的稳定性要求不符。

然而,应注意到的是,并非任何“法”与“秩序”的简单拼接都能构成“法治”,在中国有“法”但无“法治”的历史语境中,大规模的变法非但不会破坏法治(因为本来就没有所谓法治可供它破坏),反而正是建立法治的必由之路。而且,正如庞德所言:“法律必须是稳定的,但不可一成不变。

” 变化不仅是生命的法则,更是法的生命。“一个法律制度,如果跟不上时代的需要或要求,而且死死抱住上个时代的具有短暂意义的观念不放,那么是没有什么可取之处的。

” 即使在西方那些公认法治比较完善的国家,每年新出台的各种法律、法规、法案、判例仍层出不穷,更何况中国正处于激烈的社会变革时期呢? 统一民法典被赋予了诸多的符号意义,承载着无比厚重的希望,她或被认为“是一国生活方式的总结和反映,代表着一个民族的文化高度”;或被誉为“一国市民社会的大宪章”,甚至乃是“整个法治的基础,生活的百科全书”。于是制定民法典也就成了“形成有中国特色的法律体系的最终标志。

” 对理性主义持怀疑态度的学者会对此抱有深深的戒心,不仅因为以上话语中包含有“太多”的建构主义成分,具有“明显”的唯意志论色彩,而且他们担心这样的法典内容多取材于国外,缺乏本土资源的支持,会因与中国的习惯背离太大不宜甚至根本不为人们所接受,甚至进而怀疑整个西方的法治是否是普适的大写的真理。同时,这些学者又将同样取材于国外的“拓展秩序”等理论奉为普适的大写的真理,断定秩序只能由民间自发地长成,强调如果“一种制度得以长期且普遍的坚持,必定有其存在的理由,即具有语境化的合理性” 应当承认,国家任何对秩序的建构都要顾及民间的真正需求和实际承受力,任何与基本民意背道而驰的政策都不会长久。

但是,社会的发展是否只有一种模式,即任何一种秩序都是在民间生成,国家的作用只在于亦步亦趋地对既成事实加以确认,则很值得怀疑。民间需求在很大程度上具有潜在性和隐蔽性,有可能被各种既存的现实力量所掩盖,因此在很多情况下,精英话语以及国家对国民性和社会结构的塑造,都起着很大的作用,否则,鲁迅也就没有了存在的意义,对西藏的民主改革也就失去了正当性基础。

中国近代以来社会的结构性转型,在很大程度上是基于“冲击——回应”模式,并且其冲击不是来源于内生性因素,而是来源于外力,在先进与落后之间力量悬殊的大冲撞中,回应几乎必然地表现为后者对前者的借鉴与模仿,而这种回应也几乎必然地首先肇始于精英阶层和文明交锋的前线地带,然后自上而下地传递到民间和由外至内地推广到腹地,因此中国近代以来的制度变迁就明显带有精英和国家引导型的痕迹,“启蒙”就是借助各种历史机缘的相互作用,在民间新兴力量并不强大的情况下发生的。不可否认,这种变迁模式与自发的拓展秩序相比显得不太稳定,但却是历史为中国指明的唯一道路,同样也是一种“事物的逻辑”。

历史已不容我们再用一千年重走一遍别人的路了。 因此,我们完全无需回避法治、民法、民法典这些概念以及由它们所组成的符号体系确属舶来品,是与本民族固有文明根本异质的东西,但我们别无选择,除非我们愿意被圈在保留地里过田园牧歌式的生活以供西方人类学家来赞叹我们生活方式的无比独特。

民法本来就是私法,原本不必,也不应“强迫”人们不折不扣地按照这种规范生活, 但她提供了一道保证权利实现的最终屏障,一种供人模仿的崭新的生活方式,并引导人民为权利而斗争。而“只有每一代人都持续奋斗去不断更新和扩大权利的含义,权利才能得到保障。

” 私法上的权利系由当事人任意处分,看似不如公法上的政治权利和其它基本人权来得重要,但是,在一个从社会文化上都对私权利漠不关心的国家里,国民是否就会认真对待其它权利呢?对此,德国法学家耶林曾有一番极具感染力的回答: “个人的法感情如果在私法关系上无精打采、胆小怕事、麻木不仁,……如果习惯于容忍不法而无奈放弃,那么当这种奴性的萎缩的麻木的法感情,遇到的不是个人而是有关全民族的权利侵害时,诸如针对政治自由的谋杀计划,宪法毁弃或颠覆,外敌攻击等问题,谁又会相信他会摇身一变,感情饱满、精力充沛地投入行动?没有勇敢地保护自己权利习惯的人难道会迫于冲动而心甘情愿地为了全体献出自己的生命和财产吗?……不,并非如此。” 民法典在最终完善私法权利体系上,起着至关重要的作用。

当然,民法典的制定并不标志着中国法治化运动的终结,她只能解决民事法律的规范缺位、规范不良以及规范彼此之间的杂乱和不协调等问题。纸上的法毕竟不是活的法,法典的颁布也不等于法律规范成为民族习惯,那还有赖于各种相关政治、社会和法律制度的配套与完善,有赖于思想的传播以及法律与社会的磨合。

但正如那些对变法持怀疑态度的学者在论述其它问题时所说的那样:“一个制度只能解决一个或几个问题,一套制度才解决一套问题,” 相对于构建理想法治社会的目标而言,民法典还只是其中的一个制度,无法解决,也不应被指望解决所有问题,但这只应更加坚定我们勇敢前行的决心,正如不能因为无法完美就拒绝行动一样。 法治的具体实现形式可以而且应当是多样的,但其基本内核则是普适的大写的真理,至少在目前这个时代,她代表了一种不可阻挡的进步的历史潮流。

法学所包含的绝不仅仅是知识,更包含理想和价值观;法学者不能仅仅是世界的守望者,对经济和社会的研究,最终目的是要建构公正合理的法律秩序,而不是停留于赞叹社会的复杂,坐等社会自发地完成她的命运;法律人也不能再仅仅满足于证明所有既存制度“语境化的合理”,而更应追求实现“语境的合理化”。 【注释】 相关论述参见“二十世纪中国的现代化和法治”,苏力,北京,《法学研究》,1998年第1期,第4~~6页。

“法治”是由人民主权、权力制约、人权保障等一系列制度构成的社会形态,自然有对“法”实体内容上的要求。 转引自《法理学——法哲学及其方法》(美)博登海默着,邓正来等译,北京,华夏出版社1987年12月版,第311页。

《法理学——法哲学及其方法》(美)博登海默着,邓正来等译,北京,华夏出版社1987年12月版,第311页。 以上观点,参见:“民法典:建设社会主义法治国家的基础——专家学者谈中国民法典的制定”,西安,《法律科学》,1998年第3期,第3~~31页。

苏力,“基层法院审判委员会制度的考察及思考”,载于《北大法律评论》第一卷第二辑,北京,法律出版社,1999年5月版,第322页。 即使是在号称最适宜法治生长的所谓“熟人社会”里,多元性的私法秩序也广泛存在。

参见“二十世纪中国的现代化和法治”,苏力,北京,《法学研究》,1998年第1期,第11页注释。 “[F]reedom would be secure only if each generation fought to renew and enlarge its meaning.” 见1964年7月2日,美国约翰逊总统为签署“民权法案”而作的广播电视讲话 “为权利而斗争”(德)耶林着,胡宝海译,载于《民商法论丛》第二卷,梁彗星主编,北京,法律出版社,1994年12月版,第44~~45页。

“基层法院审判委员会制度的考察及思考”,苏力,载于《北大法律评论》第一卷第二辑,北京,法律出版社,1999年5月版,第363页。 可以毫不含糊地说:任何尚在存活的且生命力旺盛的罪恶和暴行都具有“语境化的合理性”。

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商业运作与媒介融合语境下的影视改编
发布时间:2020-01-17
在过去的2016年中,改编自话剧的《驴得水》是一部饱受争议的电影,其争议的焦点在于该电影在内容上的深刻性与形式上的保守性之间的矛盾。在内容上,该电影保留了话剧的社会寓言特色,用喜剧形式讲述了一个触发人性并涉及社会现实问题的故事,甚至由此引发了一场文化反思热潮。然而,在形式上,该电影依然遵守了话剧舞台的表现形式,甚至几乎无视电影与戏剧的差异性,使得电影的表现魅力没有发挥出来。如此看来,如何评价《驴得.........
伊朗语言历史的变化
发布时间:2023-07-11
伊朗语言历史的变化 伊朗语族是来自Indo-Iranian/Aryan语言,这家分行的印欧语言。伊朗和脚本语言是一种文化的体现,这个大和文明和广阔的国家,学者们他们分为三期间在适当的时候:1.古代伊朗语:古代语言包含斯陀老波斯的书面文件所幸......
全球环境变化与人类健康可持续发展
发布时间:2023-06-22
论文关键词:可持续发展 全球变化 人类健康可持续发展 论文摘要:基于全球环境变化与人类健康的相互关系,分析了全球环境变化对人类健康的影响机制,提出全球环境变化下人类健康可持续发展的基本对策。 任何发展都是有一定环......
浅谈中国古典园林造园手法与环境心理学的结合
发布时间:2023-02-01
中国古典园林构建与表现的重要思想是努力模仿和回归自然山水,本于自然而高于自然,体现天与人的和谐统一,从而达到亦自然亦人工的境界。文章将中国古典园林造园手法与环境心理学相结合,从深层认识传统园林造园手法到借鉴传统并赋予新意,结合时代特征和环境心理学理论进行融会贯通,发扬中国古典园林造园艺术中的优点和精华,舍弃或完善其不足和落后之处。1园林设计和环境心理学的密切联系1.1环境心理学的概念环境心理学是一.........
中国会计准则变迁与会计理念变化
发布时间:2022-12-04
一、引言 理念是指导行为的根本性原则。具有先进思想理念的劳动者是生产力水平的主宰者,无论多么先进的科学技术和生产工具都需要人去掌握和应用才能更好地发挥作用。从这个角度来说,理念比技术、工具更重要,掌握和理解先进的思想理......
网络环境下审计要素的变化
发布时间:2023-03-13
【摘要】 Internet改变了传统的审计工作方式, 网络 财务、 电子 商务、电子货币的 发展 ,使审计面临严峻的挑战。传统审计的范围、审计的目标、审计的 内容 、审计的 方法 等已不能满足网络财务的需要,必须对审计的内涵和外延重新加......
语境与词语的异常搭配
发布时间:2013-12-19
" 摘要:词语的异常搭配是为了语言的某种语用修辞效果而刻意创造的,正确地把握这种偏离常规所创造的修辞效果,就必须根据语言的内部语境和外部语境。语言之所以表情达意,是和语境不相分离的。本文就语境方面讨论如何理解在人脑中产生新......
简述法律职业化的知识论基础与司法制度合理化(1)论文
发布时间:2022-12-18
[论文关键词]法律职业化 知识论 司法制度合理化 [论文摘要]法律职业化有其深刻的知识论根据,它建立在多种知识论基础之上,并与司法制度合理化之间存在紧密联系。为法律职业化的知识论根据所内在要求的司法制度合理化的基本方面包括司......
信访法治化的困境与出路探讨
发布时间:2023-01-25
【摘 要】信访的法治化建设是我国法制建设的重点工作,目前我国的信访法制化中暴漏出来的表达渠道高层级化、解决机制非终结化、表现形式非理性化以及解决形式条文化等现象,都表明我国的信访法治化建设还处在一定的困境中,而要摆脱我......
试析从英语教学理念的变化谈大学语用教学
发布时间:2023-03-15
" 论文摘要:我国的外语教学经历了不同的发展阶段,教学理念以及教学方法也随之发生着变化。文章在回顾我国英语教学理念及方法变化和发展的基础上,探讨了英语语用教学及其在我国的应用问题。通过分析语用教学的必要性和可行性说明语用......
文化环境与法律有效性的关系
发布时间:2023-01-02
摘 要 法律作为调整人类行为的社会规范,是社会发展的产物,也是人类文明发展的成果。社会、人类文明发展与文化环境息息相关,法律的产生及其发展离不开当时的文化环境,法律的有效性很大程度上取决于文化环境。文化环境与法律有效性......
会计环境变革与财务会计理论创新
发布时间:2022-10-26
前言:财务会计是企业经济活动中最为重要的一部分,它的发展和变革,与当前社会的整体环境是密不可分的。随着社会上的经济环境、政治体制和法律制度的改变,会计环境也会相应的受到影响。分析这些大环境的变化给会计环境带来的影响,有......
国际竞争环境变化与我国家族企业国际化选择
发布时间:2013-12-17
[摘要]从国际竞争环境变化的角度,对我国家族 企业 国际化进行 研究 , 分析 国际竞争环境变化的主要特征,在此基础上提出国际竞争环境变化对企业国际化模式的 影响 ,并针对我国家族企业在国际竞争环境变化背景下的国际化 问题 进行......
合宪性审查与司法权的强化
发布时间:2013-12-17
" 内容提要 关键词∶合宪性审查/宪法诉讼/宪法解释/法官信赖/司法权优越 宪政的主题是让国家权力特别是立法活动受到某种超越性高阶规范的约束,避免“阶级立法”或者法律实证主义中的弊端,使社会正义以及基本人权的理念能在现实的制......
中国省际城镇化与生态环境的耦合协调与优化研究
发布时间:2023-05-17
伴随着1978年改革开放以来,我国城镇化得到了快速发展,城市生态环境系统也受到了前所未有的挑战,快速城镇化带来生态环境问题日益引起人们的关注与重视,城镇化与生态环境之间的关系也逐渐成为学术界研究的热点课题之一。在梳理国内外......
由变化的语言浅谈语言的任意性
发布时间:2023-06-14
摘要:由语言的变化这种客观现象,引起对语言任意性特征的探讨。通过对语言任意性概念的分析与阐述,使我们正确把握其本质内容,并能够正确理解语言的变化。 关键词:语言的变化 任意性 可变性 符号 交际 1 引言 “万物皆流,万......
司法公正需要合理的制度环境(1)论文
发布时间:2022-09-20
司法在英文里通常的表述是administration of justice,直译为“公正的实施”。在我们汉语里,“法律”以及“司法”等词汇也具有某种公平、正义、无所偏私等意味。尽管如此,司法职业者却并不必然与公正司法的行为相关联。虽然人们对于所......
浅论Austin言语行为理论与动态语境观
发布时间:2013-12-18
论文关健词:言内行为 言外行为 言后行为 语境 推理 论文摘要:的使用与理解离不开语境。笔者认为语境是动态的,是由听话人大脑中的一系列假设构成的,听话人依据动态语境因素对所听到的话语进行推理,寻求话语字面意义所传达的言语行......
浅析英语多媒体教学环境的分析与教师角色的转变
发布时间:2013-12-18
论文关键词:大学教学 多媒体教学 教师角色转变 论文摘要:大学英语教学的深刻变革将多媒体教学模式引入课堂,推行以学生为中心的自主式、个性化的教学与学习新方法。教学模式的转变促使传统教学过程中的教师角色发生了转变。 ......
变电综合自动化运行管理要点探索
发布时间:2022-11-11
摘 要:随着电力系统自动化技术的发展,变电站自动化和集控技术的成熟,以集控中心为依托的无人值班变电站先后投入运行,标志着一种新型的变电运行管理模式诞生。变电站综合自动化是门新型技术、可供借鉴的工作经验较少,又无部颁标准;系......
探讨语文传统教学方法与现代教学理论的融合
发布时间:2013-12-18
" 【论文关键词】现代教学手段 语文教学整合 教学模式 【论文摘要】为了更好适应新课程改革的步伐,将语文传统教学方法与现代教学理论相融合是教学改革的趋势,可以从启发式教学、培养探究意识、合理设计练习三个方面进行尝试,积极......
汉语“法学”一词的起源及其流变法学理论论文(1)
发布时间:2023-03-27
本文对汉语“法学”一词在古代中国、近代日本和近代中国的产生、发展及演变的过程进行了考察。作者指出,汉语“法学”一词在中国古代即已出现,但多用为“律学”,且与现代意义上的汉语“法学”一词有着重大区别;现代意义上的汉语“法学......
试分析英语语言学语音和词汇的变化
发布时间:2016-09-19
作为当前世界上十分重要的交际语言工具,英语从产生至今发生了多次演变,在这一演变过程中,不管是英语词汇,还是英语语音都有极大的改变,而从语言学的角度,探析英语语音、词汇的改变,对于英语学习有极大的帮助。 一、英语语言学的......
认知语言学语境下被动句英译汉的原则与方法
发布时间:2017-04-19
英汉两种语言在结构和习惯表达上存在着很大的差异,尤其是英语被动句的翻译,在整个翻译过程中,语境是极为关键的,只有掌握一定的方法,才能使译文更加正确流畅,近年来,我国翻译学界的一些学者从多个角度对被动句的翻译问题开展了分......
大学日语(非日语专业)教育中语言与文化的结合
发布时间:2023-05-19
语言与文化具有密不可分的关系,语言作为民族文化的载体与文化共同处于共生共变的关系之中。语言源于社会文化,而社会文化又为语言的诞生、发展和完善提供了极好的环境;同样社会文化也受到变化着的语言的影响,语言丰富了文化,起到了......
浅谈传统文化与语文教学的融合
发布时间:2023-06-28
浅谈传统文化与语文教学的融合 “文化是http://WWw.LWlm.cOM民族凝聚力和创造力的重要源泉,是综合国力竞争的重要因素,是经济社会发展的重要支撑。” 中国传统文化博大精深,它是几千年来华夏人民的智慧结晶,是世界文明发展和综合国力提......
英语语言中的性别歧视及其变化
发布时间:2023-06-27
引言 语言是现实世界的一面镜子,现实世界的种种现象,美丑好坏,尽现其中。在一向声称人生而平等的 英语 国家里,其实也有诸多的不平等。男女不平等即是其中之一,而这种不平等也被反映在语言这面镜子里。然而,妇女的 社会 地位感......
国际竞争环境变化与我国家族企业国际化选择(1)
发布时间:2013-12-17
[摘要]从国际竞争环境变化的角度,对我国家族企业国际化进行研究,分析国际竞争环境变化的主要特征,在此基础上提出国际竞争环境变化对企业国际化模式的影响,并针对我国家族企业在国际竞争环境变化背景下的国际化问题进行探讨。 ......
畸变信号条件下的电能合理计量方法分析
发布时间:2016-03-14
摘要  在电力企业中,电能计量工作是否准确合理是直接涉及到多项电力能源经济技术指标的,是电力企业和用电用户两者之间进行公平交易的保障。在当前可持续发展理论贯彻落实的背景下,电力能源的节约使用符合我国的基本国策,而实现电......
后现代语境与当前中国电影文化
发布时间:2013-12-19
作者:尹鸿  一、后现代语境  本世纪七十年代末期,当中国人从中世纪的蒙昧中惊醒后,对人类所创造的文明和文化成果表现出一种如饥似渴的热情。交响乐、芭蕾舞、西洋绘画、古典文学名著,成为一种时尚,抽象艺术、朦脓诗、荒诞剧......
法学教育与社会文化整合
发布时间:2022-10-22
" [摘 要] 由于传统文化根深蒂固,也由于商品经济进一步发展的需要,文化整合势在必行。法律与文化有着密不可分的联系,而法学又是实践性极强的学科,所以,法学教育最有可能完成文化整合的使命。但我国已有的法律基础课程,由于设置的......
试论交际法与语法教学模式整合探究
发布时间:2023-04-23
" [论文关键词]语法教学 交际法教学 [论文摘要]交际法教学体现了语言的本质与要求,但与传统的英语语法教学相比存在着诸多矛盾。本文通过转变英语教师的观念,革新语法教学方法,把交际与传统的语法教学有机结合起来,在语法教......
后现代语境与当前中国电影文化
发布时间:2013-12-17
后现代语境与当前中国电影文化 后现代语境与当前中国电影文化 电影艺术论文 更新:2006-5-15 阅读: 后现代语境与当前中国电影文化 一、后现代语境  本世纪七十年代末期,当中国人从中世纪的蒙昧中惊醒后......
后现代语境与当前中国电影文化
发布时间:2023-01-28
后现代语境与当前中国电影文化 后现代语境与当前中国电影文化 后现代语境与当前中国电影文化一、后现代语境 后现代语境与当前中国电影文化 后现代语境与当前中国电影文化 后现代......
中国英语变体与英语教学
发布时间:2023-04-04
" 论文关键词:中国英语变体; 英语教学; 启示 论文摘要:本文研究了世界英语变体中的中国英语变体的特征,阐述了中国英语变体对英语教学的影响与启示,提出在教学过程,应正确认识中国英语变体,处理好标准英语与中国英语变体的关......