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浅析法律与道德的分离与反分离对法治中国的启示

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浅析法律与道德的分离与反分离对法治中国的启示
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一、法律与道德的分离

法律与道德的分离是指法律与道德没有必然的联系、两者是可分的。分离说是分析实证法学派的主要观点,其主要代表人物是二战前就已经很有名的凯尔森和20 世纪60 年代形成的新分析法学派的首要倡导者哈特。分析实证法学派所主张的法律与道德的分离表现为理论上的事实与价值的分离和实践中为实现忠于法律的目的所进行的分离。

( 一) 理论上: 事实与价值的分离

凯尔森认为,人类历史上没有绝对的、永恒不变的先验道准则,只有相对的价值准则。法律和道德只有形式上的相同,在内容上却是不一致的。哈特与富勒的论战中,哈特重述实证主义法学史上一系列的法学家,其中说到边沁与奥斯丁的立场,重申分析法学派的观点实际上是这样的法与应该是这样的法的分离从这里可以看出,哈特代表的分析实证主义的分离说,实际上是实在法与应然法之间的分离,也即实际存在与存在的价值的分离。由此可以看出分析实证主义分离说中的法律是指事实上存在的一切法律,而分离说中的道德是指规范意义上的法律,包括符合法律应该是什么的各种观念。法律实证主义者坚持分离说最直接的目的是实现其法学理论研究的科学性与客观性,只有将包含价值准则的规范性法律从法律现象中分离出去,才能使法学成为一种以事实存在的客观研究对象。法学理论研究对象的客观性与科学性不仅关系到法学能否成为一门独立的学科,更关系到法学理论家职业的正当性。

( 二) 实践中: 实现忠于法律的目的分析

实证主义坚持的分离说,不仅仅是以获得理论上的科学性为目的,还隐藏着以法律实践为面向的问题意识。的确,分析实证主义的分离说在实践面向中所要达到目的是法律实践能忠于法律。奥斯丁指出,不以人们好恶来决定实际存在的法律,由此可知,其主张法律与道德的分离是为了维护实在法的效力,但他没有说明维护实在法的效力对法律实践的意义。凯尔森也是在实现一种对秩序的理想。直到哈特才揭示分离说维护实在法的效力在实践层面的意义在于忠于法律的理想。哈特认为这种分离是为了避免法律实践中的两种风险,一是,当人们紧抓法律应该是什么这一观念而不放弃时,会使法律及其权威遭到破坏; 二是,实在法可能取代道德而成为评价人们行为的终极标准,以至于遭到批评。法律实证主义者力主的分离说既追求法律概念的科学与客观,更是追求法律规则的明晰。

二、法律与道德的反分离

自然法学派认为,真正的法律应符合自然之理性,自然之理性普遍适用、永恒不变。一切不符合自然法的人类制定法都是恶法。富勒认为,既然哈特已经把法律与道德分离说阐述到了实践层面的意义,那么在表明忠于法律这一目标的立场时,其实已经隐含了一种道德上的价值取向,使得法律应当是什么这一问题无法回避。分离说要求实现忠于法律的目标,就必须回答为什么要忠于法律,以及忠于什么样的法律,也就是必须使法律以及忠于法律具有某种价值,才能使忠于法律这项义务变得有意义。认同法律与尊重万有引力的态度是不同的,对于万有引力只要被证实客观存在,人们便会在尊重它的基础上安排个人行为,但对于法律却必须有某些值得人们尊重的价值人们才会去尊重它,它不能仅仅是符合了法学理论家作为研究对象所希望的客观性与科学性。因此,富勒认为,法律应当被视为一项有目的的事业,其成功取决于那些从事这项事业的人们的能量、见识。法律内在道德性符合人类的价值目标,才使法律获得人们尊重的正当性。富勒反对法律与道德的分离的另一个角度是从分析实证主义的忠于法律的实践目标入手的。在司法过程中,因为法律实证主义者的法律体系里完全没有法律的内在约束,因而法官在面对明显错误却为了忠于法律而变得无所适从。正是在分析了法律实证主义的分离说在理论上和实践中都不能实现其自身设定的目标的基础上,新自然法学派提出反分离说,将法律应当是什么的内涵重新注入法律的概念,使法律的运行具有某种内在的约束,借此使恶法的产生得到控制。

三、法律与道德的分离与反分离对法治中国的启示

通过上述对法律与道德的分离说与反分离说的分析,可以清楚的了解到哈特与富勒为了实现忠于法律的共同目标从两个完全不同的面向出发提出了不同的主张。哈特为了实现法律独立性的目标,主张两者应该分离,法律就是纯粹的实在法; 富勒认为法律必须要有内在的价值才能使坚守法律变得有意义,而提出应将法律应当是什么的道德内涵注入法律,使法律与道德不分离,实现应然法。由此,我们可以得出一个结论,分离说与反分离说是从不同的角度经强调对维护法治至关重要的一面,在法治实现的过程中,我们应在什么意义上坚持两者的分离又在什么意义上坚持两者的结合。

( 一) 立法上: 法律与道德的限制

法律与道德的关系是分离还是结合,在立法时体现的尤其明显。良法是善治之前提,只有好的法律才能促进法律执行与遵守。立法时应充分考虑道德因素,立法应体现并承载法律自身的内在道德价值,不能仅是立法机构或者主权者的命令,得到遵守的法律应是正义本身,离开法律的道德基础,法治便不存在实现的前提,结果只能是暴政。法律只是社会调节机制的一种,不可能规范到社会生活的所有领域,比如在人的思想、情感方面,法律是无能为力,此时,法律应该保持其谦抑性,不应承担其解决不了之难题,法律不可要求人们为不可能之事。

( 二) 司法上: 正确界定法律与道德作用

法治中国,是要将民主与权利意识融进民众的血液,但基于我国特有的历史文化背景以及国人擅长整体性与综合性的思维,讲究法律与道德的相互转化,再加上我国处在法治发展一个相对不是很完善的时期,国人很容易忽视法律的独立性,用简单的道德逻辑代替法律逻辑,这对于司法公信力的确立以及法治中国的建设都是不利的。司法人员在解决法律纠纷应该秉持中立的态度,不偏不倚解决当事人的纠纷。司法人员对案件应采用法律评价,这是维持法律的权威与独立性的一面。但是,坚持客观的法律却常常与社会道德标准相冲突,社会生活是无限复杂与多变的,而法律却有时滞性与普遍性,在面对具体案件的时候,法律规范的调控不可能也毫无必要将社会生活的方方面面尽囊其下,因此,司法过程中法官仍应在坚持法律标准的情况下,发挥的道德的裁判力。

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一种基于免疫算法的盲信号分离算法
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摘要:针对现有盲源分离算法性能受限于非线性函数选择且算法实现复杂、计算量大的问题,文章提出了一种基于人工免疫算法的盲信号分离算法,达到满足实际应用中有效分离的需求。该算法不依赖于源信号概率密度的非线性函数估计,通过免疫算法最小化信号的互信息,实现对观测混合信号的分离。基于免疫算法的盲信号分离,利用免疫算法隐形并行处理,具有较好的全局搜索性能和易收敛到最优解的特点。仿真分析表明,与传统的ICA盲分离.........
中国梦在“思想道德修养与法律基础”课的中运用
发布时间:2022-07-21
【摘 要】通过整合教学内容,进一步改进教学方法,将中国梦融入到“思想道德修养与法律基础”课当中,引领理想信念教育的方向,深化人生价值教育的内涵,引导大学生自觉为实现民族振兴、国家富强、人民幸福的中国梦而奋斗。 【关键......
德国内幕交易法律分析经济法论文(1)
发布时间:2022-07-21
摘 要:德国法律以逻辑严谨和偏重理论称著于世,同时德国对于内幕交易一直持消极态度,反对禁止内幕交易。由于欧洲统一体之需,德国也走上禁止内幕交易之路。鉴于德国人的逻辑思维特点,对于他们的内幕交易法做概括性分析是必要的,希望......
欧美国家社会法建设的道德意义及其启示
发布时间:2022-12-10
[摘要]社会法是产生于欧美发达资本主义国家的一种介于公法与私法之间的法域系统。在近代欧洲资本主义发展过程中,为了缓解社会矛盾,追求公平正义,从道德角度思考法律建设,关注弱势群体,是催生社会法的重要力量。由于各国具体经济......
ASP.Net中程序构架与程序代码的分离
发布时间:2013-12-14
ASP.Net中程序构架与程序代码的分离 一年前,当本人拿到一个名叫TWIG的PHP程序时,立即被作者OOP编程思想所折服,很难想像TWIG中所有的功能(行事历、邮件、个性化)均在一个PHP文件(in......
中美两国产业结构差异分析与启示
发布时间:2023-01-28
摘要:国内生产总值和产业结构作为衡量经济发展水平优劣的指标,一直备受关注。我国行业分类标准与美国存在较大差异,若不加区分直接比较某行业增加值占比,必然造成失实和混乱。本文通过对中美两国原有行业分类标准的分析,加以调整划分成能够直接比较的类别,定量研究两国产业结构的具体差异,从而提出促进我国产业结构优化升级的六点策略。关键词:中美比较行业分类调整产业结构美国作为西方发达国家之首,其产业结构总体处于较.........
由“教师体罚学生”事件浅析道德与法律的关系
发布时间:2022-12-05
一、道德与法律的关系 (一)道德与法律的联系 法律与道德均属于一个国家的上层建筑,法律是传播道德的手段,道德则是法律的评价标准和推动力量,是法律的重要补充。法律与道德存在交叉和渗透,主要体现在一方面在立法过程中,应当充分......
浅析上海自贸区离岸金融市场的法律监管
发布时间:2023-07-19
参与离岸金融的交易主体具有非居民性和国际一体性,要想保证离岸金融市场的有效监管,相应的法律监管制度并不能起到应有的作用。因此,必须在吸取国外先进的经验的基础上,结合本地区的离岸金融市场特点,努力构建适合上海自贸区离岸金......
分离与创新:费耶阿本德论自由社会的科学与教育
发布时间:2022-08-07
" 内容提要:美籍哲学家费耶阿本德提出:为了克服科学的沙文主义霸权倾向必须把科学与国家、教育分离开来,以便实现科学与教育的创新。他对科学与教育的看法很奇特,值得我们注意和研究。 关键词:分离 创新 费耶阿本德 自由社......
学分转换:美国的经验与启示
发布时间:2015-09-14
学分转换是促进学习者在各级各类教育间有效流动。构建学习者发展和成长平台的基本制度。近年来,我国相关学者从终身教育的视角出发,对国内外的学分转换制度进行了系统研究,研究重点主要有:学分银行制度建设,高等学校间的学分互认......
网页公证法律问题分析与对策
发布时间:2015-08-05
摘 要 当事人维护自身网页著作权的意识在不断增强,但是,由于网页公证业务缺乏具体的网页公证指导和可行的操作程序作为支撑,在涉及网页著作权证据公证过程中,网络公证机构及其工作人员依法正确理解当事人网页著作权,对于及时查明......
美国霸权的终结与中国道路的启示
发布时间:2023-05-19
2011年9月17日,纽约华尔街遭遇了一场大规模的游行抗议。尽管每年在美国都会发生数以千计大小不一的各类游行,但有两个重要因素使这次抗议活动体现出不同寻常的意味:其一,此次游行直接针对的是作为美国乃至世界金融资本标志的华尔街......
旅游产业开发中的两权分离分析
发布时间:2022-11-15
旅游产业开发中的两权分离分析 旅游产业开发中的两权分离分析 旅游产业开发中的两权分离分析 摘 要:两权分离即所有权与经营权的分离,在经过了十几年的争论以后早已经在全国上下达成共识——所......
浅析我国法律适用法中反致制度的立场
发布时间:2016-12-09
一、反致制度的立场 (一)反致的概念 由于资本主义私有制存在和发展以及国际贸易频繁出现,伴随而来的是涉外法律关系的频繁产生。涉外案件的产物中也导致了法律冲突的形成。在法律适用上,反致制度的核心是确定连接点。反致是指法院在......
美法文化治理方略的比较及对中国的启示
发布时间:2023-01-16
摘要:美、法两国在当代世界文化发展上的地位“超然”,都可谓“超级大国”。然而,两国在文化治理的方略上却又不尽相同。文章深入剖析了美、法两国在文化政策、文化行政管理、文化治理手段等方面的差异,总结其中治理经验,并从文化发展模式、加强对文化发展和相关成果的立法保护、注重增强地方政府在文化治理中的积极性和责任意识、推进治理手段多元化现代化等方面阐述了对中国进行文化建设的启示。关键词:美国;法国;文化治理.........
英汉反身代词长距离约束的语用分析
发布时间:2023-03-09
提 要:英汉语反身代词在分布指称上的特征表现与约束原则相悖。它不仅有管辖语域内约束,也有管辖语域外约束,即长距离约束。本文用“语境旨义”分析英汉反身代词的指称特征。研究表明,从语用学角度分析英汉反身代词的指称特征,可以提......
浅谈希腊文物非法流转的法律监管机制及对我国的启示
发布时间:2016-09-27
众多的文物是希腊辉煌历史的见证,也是政府及民众的骄傲,并且在塑造共同的民族意识与现代政府的合法化方面起到至关重要的作用。然而,其国内文物一直受到盗窃、盗掘与走私等非法流转行为的困扰,众多珍贵文物流失到境外。对此,希腊历......
民办普通高校“考教合一”与“考教分离”模式的对比分析
发布时间:2023-04-26
学校培养人才,是通过众多课程的教学来实现的。在目前学生就业压力巨大的情况下,学校能做的就是提高课程的教学质量。影响教学质量的因素很多,如教师的态度、业务能力、学术水平、教学方法和手段,学生的学习风气、学习态度等,这些因......
道德与法律在社会发展中的重要作用
发布时间:2023-01-18
【摘 要】随着改革开放进程的加快,我国已经进入了全面建设小康社会的关键时期。历史经验告诉我们安国兴邦,需要依靠道德和法律的支撑,任何一种社会制度的产生与巩固都离不开道德与法律这两个因素。道德与法律就像鸟的两翼,二者相辅......
可训练的分离
发布时间:2023-03-25
对于依恋父母的学龄前孩子来说,要离开家,告别父母,本来就是一件痛苦的事情。尤其,2014年的寒假号称“史上最长”,在美好的假期里,亲子朝夕相处,其乐融融,亲情迅速升温,分离似乎难上加难。 但是,即便孩子抱着你的大腿不放,......
“层次剥离法”与拉威尔音乐解析
发布时间:2022-09-18
众所周知,拉威尔音乐的重要特征之一是所谓的面具( Mask) ,许多理论家都曾就此进行过专门论述。这一特征如此鲜明,以至两本新近出版的拉威尔专著《剑桥拉威尔指南》和《拉威尔解密》都从这一特征开始述论,《拉威尔解密》甚至将此融入......
浅谈“相对分离原则”下的保险合同与侵权责任
发布时间:2022-09-08
随着各种损害事故不断出现,人们对于保险责任以及侵权责任的关系探讨也越来越深入,不同的法律在不同的领域中发挥相应作用,例如保险合同主要针对的是各种损害赔偿的事前保护,而侵权责任则主要针对的是各种损害的事后补偿,这两种责任......
德国公众参与城市规划对我国的启示
发布时间:2022-12-17
【摘 要】公众参与作为德国法律和政治制度在城市建设领域的重要体现,贯穿于德国城市建设的每一个环节,其中最集中体现在城市规划和城镇更新中。文章通过系统地介绍德国城市规划公众参与的程序与制度特点,指出我国应借鉴德国城市规划......
《水浒传》:透视中国宋王朝的政治与道德的分裂
发布时间:2023-04-23
《水浒传》:透视中国宋王朝的政治与道德的分裂 如果说《三国演义》是在问鼎逐鹿的政权斗争中思考历史兴亡的话,那么,《水浒传》则是在绿林好汉的草莽世界中展示社会的动乱。①《水浒传》的确是以“农民造反”式的草莽世界显示当时社......
从道德与法律关系谈社会转型期的道德构建
发布时间:2023-03-10
摘 要 德治和法治是中华法律体系两大基本社会规范和法律体系两大重要构成部分,在社会的发展管理中起着相辅相成的作用。在社会转型期,法律和道德的和谐统一是其顺利进行并成功的重要保障,然而,由于历史和现实的原因,在社会转型期......
浅析亚里士多德的幸福观对学生道德生活的启示
发布时间:2023-06-11
幸福是灵魂和美好德性相统一的至善是亚里士多德幸福观的主要内容,他的幸福观长期影响着人们对幸福的认识和理解。深入分析亚里士多德幸福观的内涵,对我们更好地把握他的德育思想,促进学生在德育生活中构建现代的幸福观具有十分重要的借鉴作用。一、亚里士多德幸福观的主要内容(一)幸福是至善善在古希腊时期被用来描述贵族的品德,之后逐渐被用来描述和评价负有一定社会职责的人的品质。亚里士多德认为,万事万物都是以善为目标.........
山东省玉米气象产量分离方法的多重比较分析
发布时间:2022-11-28
摘要:玉米是山东省主要的粮食作物之一,探究气象条件对山东省玉米产量的影响具有重要意义。本文采用山东省玉米生产相关数据,利用5a滑动平均法、双指数平滑法、回归分析法、HP滤波法对山东省玉米趋势产量进行拟合,并分离出相应的气象产量。利用SPSS相关分析和方差分析,对四种方法拟合趋势产量的显著程度和分离气象产量的准确程度进行比较。结果表明,四种方法均能较好地拟合趋势产量,但其分离气象产量的准确程度存在差.........
浅谈行政区划适当分离的司法管辖制度
发布时间:2023-02-19
在当前司法改革的大潮中,司法权相对独立问题仍然是改革的主题之一。影响司法权相对独立的因素有经济保障、人事权等主要方面,但与行政区域一致配置的司法权也是影响其独立性的重要方面。因此,建立与政区划适当分离的司法管辖制度是解......
作为社会规范的习俗、道德与法律
发布时间:2023-01-23
摘 要 习俗、道德与法律乃是人类社会的三大主要社会规范,本文拟从人类社会规范嬗变演进和社会规范体系主要构成两个角度浅略地论述作为社会规范主体的习俗、道德与法律,阐明三者在型构和维系社会秩序方面的意义,以期对习俗、道德、......
同妻离婚的法律困境及其克服
发布时间:2023-07-17
一、同妻现状 随着中国科学文明的发展和医疗卫生事业的完善,同性恋问题被社会和媒体愈来愈多地提及。与此同时,一个群体也慢慢地出现在我们的视野当中,它就是――同妻。同妻,即男同性恋者的妻子。同妻是中国特色的产物,中华传统文......
德国环境立法的经验教训及其对我国的启示
发布时间:2023-05-07
摘 要:德国的坏境立法与我国的环境立法历来是我国法学界对比研究的课题之一。立法目的一致性、立法主体的多样性和立法内容的复杂性也一直困扰着学者。德国立法由失败到成功到实施过程中的法律效果也对我国环境立法有很大启示。我国应......