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建立独立的诉前调解程序构想

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建立独立的诉前调解程序构想
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建立独立的诉前调解程序构想 建立独立的诉前调解程序构想 建立独立的诉前调解程序构想

当我国法制的现代化建设走过把法院和诉讼作为法治权威制度性象征的初级阶段之时,司法的定纷止争、利益平衡功能日益获得理性认识,被誉为“东方经验”的调解工作在强调庭审和判决为核心的审判方式改革推行之后又重新引起重视。在构建和谐社会的目标确立后,单纯的诉讼调解显然因纠纷解决途径的单一性和制度本身的缺陷而不能为社会转型期较多的矛盾纠纷提供高效的纠纷解决机制,探索的目光转而投向构筑多元化的纠纷解决机制,人民调解,行业性调解、陪审员调解等社会化调解方式纷纷进入实践并发挥积极作用,作为多元化纠纷解决机制的一种,笔者认为,建立独立的诉前调解程序,同样值得探索。

一、设立独立的诉前调解机制的必要性

我国现行民诉法没有规定诉前调解,其第八章所规定的调解是诉讼调解,虽然法院在诉前对纠纷进行调解尚属于法无据,但法院开展诉前调解的报道却常见诸报端并获得赞誉。显然,诉前调解在实践中已具有存在的正当性和必要性,主要表现为:

1、单一的诉讼调解制度与纠纷的多元化之间存在矛盾。纠纷的多元化以及当事人价值观的多元化对纠纷解决机制提出了新的要求,有些纠纷客观上需要用调解解决,或者即使当事人诉诸法院,也愿意或者首先应当通过调解解决。这类纠纷没有必要一律进入诉讼,而直接在诉前就可调解解决。

2、单一的诉讼调解制度使得当事人的程序选择权得不到充分保障。当事人是程序的主体,在一定范围内应当赋予当事人有选择程序的权利,基于诉讼争议内、外各种利益的考虑,当事人可以选择成本更低的程序。当事人不希望在法院外调解,他们认为法院调解具有法律效力,同时他们也不希望立即进行诉讼,因为调解较诉讼便宜,能较快解决纠纷,日后双方能保持联系或合作。而目前当事人将纠纷诉诸法院后,只能按照诉讼程序进行,要求调解只好等到诉讼程序开始以后进行。

3、单一的诉讼调解不利于实现司法资源的合理配置。对于应当调解的案件不得不先进入诉讼程序,必然因程序限制而造成不必要的延迟和诉累,从而浪费有限的司法资源。

二、诉前调解的特征和价值要素

1、诉前调解因其程序的非正式性而具有灵活和简易的特点,这是针对诉讼程序的复杂性和高成本及延迟等问题强调其程序价值。

2、诉前调解具有纠纷解决基准上的非法律化特征。由于诉前调解尚未进入诉讼程序,调解行为无需机械适用实体法规定,在法律规定的基本原则框架内,可以有较大的灵活运用和交易空间。

3、诉前调解的纠纷解决主体与当事人之间的关系属于非权力化的平等构造。由于诉前调解在立案前进行,调解主持人无审判权,与其说是法官,不如说更符合民间调解人的角色特征,使纠纷解决脱离审判的影响,具有决定意义的是当事人的处分权和合意,不会出现以判压调、强制调解的现象。

4、诉前调解的纠纷解决过程具有互利性和平和性。由于诉前调解未进入诉讼程序,当事人在一种与法庭完全不同的非对抗性氛围中协商,其决定完全出于自身考虑而不受其他影响,这也为日后协议的自觉履行奠定了基础。

三、独立的诉前调解程序设计构想

诉前调解程序是进入诉讼的前置程序,它应当具有一定的强制性,重点应处理好裁判请求权的保障与诉前调解的关系。其应遵守的原则是:

1、有限强制原则。应当严格界定强制调解的范围,目前来看,主要是一些未经基层调解组织调解而直接起诉到法院的部分家庭、邻里纠纷和简易的债权纠纷。这类纠纷如果最终判决的话并不利于解决矛盾,而通过调解更易达成合意,从而达到“案结事了”的理想效果。

2、双方自愿原则。即使是强制调解事项,法院也不能强迫当事人达成调解协议。对于非强制调解事项,当事人有选择调解的权利,法院不能强迫调解。这是调解本身必须遵循的原则。

3、过程快捷原则。诉前调解较诉讼调解更应当快捷、简易,一旦调解破裂,不应拖延而迅速转入诉讼程序,这种程序的转换应确定时限并由法院自动完成,当事人无需另行申请。

4、费用节约原则。对于起诉至法院而选择诉前调解的,法院可比照诉讼预收费用,但诉前调解一旦达成,应当减免收费,相应的也可立法规定律师费用的减少,以此鼓励当事人达成调解。

关于诉前调解的方式,主要可以分为两种:

一种是法官调解,在立案庭专设调解法官,负责主持诉前调解工作。目前在我国法院,有一部分不适合从事审判工作而完全有能力调处一般纠纷的人员,还有一些退休法官,具有丰富的人生阅历和社会经验,比较适合做调解工作。

另一种就是适度社会化调解。由调解法官在征得当事人同意的前提下,委托相关基层调解组织依法调解,最大限度地发挥了人民调解工作优势,为当事人降低诉讼成本,为法院减轻负担,这种做法在上海法院经过尝试取得较好的效果。

四、独立的诉前调解程序确立对我国司法改革的意义

诉前调解程序的确立,并非取代司法和诉讼,但其发展与司法改革在一定程度上不谋而合,并成为司法改革的重要内容。

第一,诉前调解程序的确立,为社会主体解决纠纷提供了更为便捷和适宜的渠道,实际上是扩大了司法利用的范围。

第二,诉前调解程序的确立,导致了传统的诉讼文化的某种转变,大大缓和诉讼的对抗性,使其更多地向和解性转变,理性的、平和地解决纠纷的方式受到推崇。

第三,诉前调解中纠纷的解决必须依赖当事人的自愿参与,并强调诚实信用原则,使程序保障理念得以升华。

世界上有很多国家和地区通过法律规定或法院裁定的方式,把调解设置为某些类型纠纷进入诉讼的必经程序。如日本《家事审判法》第18条规定对部分家庭纠纷实行调解前置。挪威的《纠纷调解法》规定,除特殊重大纠纷外,所有的民事纠纷在向法院起诉以前,都必须经过调解委员会的调解。我国台湾地区“民事诉讼法”也规定8种情形的纠纷,实行诉前强制调解。在诉讼爆炸的美国,法院并未因此不堪重负,其秘诀在于有95%的纠纷并不进入诉讼程序,而通过法院附设ADR制度(替代性纠纷解决机制)在诉前已经得到调解处理。

诉前调解实质是一种非诉讼纠纷解决程序,可以作为目前专家所关注的法院附设ADR制度引入我国的前期尝试。

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摘要:随着现代传媒技术的不断发展,传播手段的不断更新,媒介正在改变着人们的生活,对大学生的影响也越来越深入,发展媒介素养教育就显得尤为重要。本文分析了我国独立学院媒介素养教育中存在的问题,在借鉴国外经验的基础上,尝试......
论我国独立董事产生机制的重构
发布时间:2013-12-19
论我国独立董事产生机制的重构 论我国独立董事产生机制的重构 论我国独立董事产生机制的重构 [摘 要]独立董事的产生机制是确保独立董事人格独立性与行权独立性的关键性环节,构造我国独立董事产生......
独立人格的培养
发布时间:2023-04-17
管理是一门学问,更是一门艺术。作为一名管理者,紧紧围绕教育的核心要素,始终坚持把人的发展放在首位,积极谋划推进学校美丽学校建设与教育改革发展的并举,引领每一位教师快乐幸福的工作,每一个孩子快乐健康的成长,做教育的使者,......
基于核心能力培养的独立学院物流管理专业课程群构建
发布时间:2023-02-19
摘 要:随着物流业的快速发展以及在国民经济建设中作用的日益凸现,传统的优势专业与物流管理专业的融合性不断加强,对物流专业的特色及培养模式产生了很大的冲击。文章通过对物流企业的实地调研,提炼出物流管理专业三大专业核心能力......
独立董事论衡
发布时间:2023-01-26
独立董事论衡 独立董事论衡 独立董事论衡 一、独立董事制度的产生和发展 二、独立董事的功能和作用 与独立董事概念提法相联系的还有外部董事、非执行董事、专家董事等概念。外部董事是相对于内......
独立审计与公司治理结构的关系
发布时间:2023-02-19
独立审计服务的与众不同之处在于,作为审计服务购买方的被审计单位对审计服务的需求不是内生性的,而是来自于外界(例如,证券交易监督委员会、债权银行或外部股东)的法定义务,被审计单位本身不存在对审计服务的需求。审计服务的真正......
浅析独立学院构建课堂教学质量的评价模式
发布时间:2022-10-25
摘 要:随着高校的迅速普及,进入高校接受高等教育的人数大量增加,而独立学院关于教学质量的评价存在着很多问题,在独立学院的评价当中,意图运用多种教学质量评价方式,综合考察教师的教学质量。本文主要研究了独立学院现有的评价体......
现行独立审计模式的缺陷与重构
发布时间:2013-12-18
近几年来,我国无论是在 法律 界、 会计 界,还是在这两个学界之间,对注册会计师的民事责任 问题 都展开了全方位的探讨,但主要是在一些特别法规(如《会计法》、《公司法》或《证券法》)中进行界定,而较少进行系统的、综合的 研究......
独立审计责任结构问题探讨(1)
发布时间:2022-12-20
一、文献综述 独立审计责任构成结构有两层涵义: 其一,指的是独立审计责任由哪些类型的责任构成及其有机组合; 其二,是指各类型责任的构成与有机组合,我们称之为独立审计责任内容结构。本文基于前者进行探讨。 独立审计责任由哪些......
解构与建构——既定社会性别文化模式的“破”与“立”
发布时间:2013-12-18
解构与建构——既定社会性别文化模式的“破”与“立”“各美其美,美人之美。美美与共,天下大同” [66][P188]——费孝通 一 女性文化取代男性文化:激进女性主义的观点1、早期的激进女权主义理论早期激进女权主义的另一个代表人物费尔......
浅论高校辅导员知识结构的建立及调整
发布时间:2013-12-18
" [论文关键词] 高校辅导员 知识结构 建立 调整 [论文摘 要] 高校辅导员的合理知识结构应由核心层次的基础理论知识、中间层次的专业知识、外围层次的相关学科知识及方法组成。然而,"实然"状态下,高校辅导员知识结构存在的诸多问题......
关于建立我国审计理论结构的设想(1)
发布时间:2013-12-18
一、构建的指导思想 审计依存于其所处的环境,我国的政治、经济、法律、文化与西方国家不尽相同,如果我们一开始就将研究的目标对准国际审计,甚至企图一夜之间与国际审计接轨.是很不切实的。事实上,没有哪一个国家的审计结构是国际通......
虚拟财产继承立法构想
发布时间:2022-11-24
摘要:互联网时代孕育而生的虚拟财产为社会生活带来了新的广袤财富,也同时拷问着变革中的继承法律制度。通过对其可被继承性、请求权基础、继承效果和意义的分析能得出虚拟财产继承的一般理论基础。虚拟财产类型广泛,性质特殊。可继......
建立和完善我国政府采购制度的构想
发布时间:2013-12-18
[摘要]建立政府采购制度对于提高财政支出效益,增强国家财政的宏观调控能力,抑制财政支出的腐败现象具有重要意义。本文根据国外政府采购制度成型的经验,并结合我国的实际情况,提出了建立和完善我国政府采购制度的设想和实施这一制度的保障......
我国独立担保的实践与立法完善
发布时间:2013-12-19
我国独立担保的实践与立法完善 我国独立担保的实践与立法完善 我国独立担保的实践与立法完善 [摘 要]自20世纪60年代以来,独立担保因其明显优于从属性担保的债权保障功能而在国际融资实践中被广泛......
论我国民事诉讼快速审判程序的建构(1)论文
发布时间:2013-12-17
摘 要:为缓和审判力量不足与庞大案件数量之间的紧张关系,我国应当完善现有的民事审判程序体系。立足于我国的历史文化传统和审判实践,我国应当建立快速审判程序而不是小额诉讼程序。快速审判程序作为独立的诉讼程序,有其独特的程序原则......
独立学院电气工程及其自动化专业课程建设
发布时间:2023-02-19
摘 要 根据近年来独立学院的电气工程及其自动化专业建设的教学改革与实践的情况,本文分析了目前独立学院电气工程及其自动化专业在课程设置和课程教学中存在的问题,并提出了相应的解决方案。 关键词 教学改革 课程体系 实践教学 ......
建立开放有序的旁听庭审规则
发布时间:2015-08-20
最高人民法院发布的《中国法院的司法公开》白皮书透露,最高人民法院正在修订《人民法院人民法庭规则》,建立健全有序开放、有效管理的旁听和报道庭审的规则,依法保障公民旁听庭审权利。白皮书指出,“各地法院积极邀请人大代表、政......
构建我国行政诉讼简易程序的必要性(1)论文
发布时间:2022-09-08
【摘 要】我国行政诉讼法规定行政案件的审理只能适用普通程序,而未确立简易程序,根据我国行政诉讼的趋势,这种现状已经不能适应行政诉讼制度的发展。行政诉讼简易程序的构建,从合理配置司法资源、保护相对人的诉权、缓解案件增多和司......
程序再铸:我国诉答程序的创新
发布时间:2023-04-18
这样的做法与有的学者所提出的“答辩失权”制度是有相通之处的,对于答辩失权制度,有人批评道“对被告的要求过于苛刻、严厉”。笔者不以为然,在我国民事诉讼中,被告懈于答辩、马马虎虎、敷衍了事,或者“心怀不轨”故意不答辩以期在庭......
论民事行政诉讼检察监督体制的独立化发展
发布时间:2022-11-13
就我国的民事行政诉讼检察监督来看,刑事侦查与诉讼得到充分的重视,反而是民事行政则被看轻。检察机关对民事行政的检察监督长期处于弱化地带。尤其是在当今社会各类诉讼井喷化的大背景之下,司法部门对民事行政的检察监督呈现无力应对......
建立规范科学的刑附民案件调解制度的讨论
发布时间:2022-11-23
建立规范科学的刑附民案件调解制度的讨论 建立规范科学的刑附民案件调解制度的讨论 建立规范科学的刑附民案件调解制度的讨论 文章 来 源 教 育 网 刑事附带民事诉讼,是审判机关在审理刑事案件的同时,附带解决由犯罪行为......
商法独立性初探
发布时间:2023-03-27
在商法立法史上,法国1807年商法典开创的“民商分立”模式与瑞士1912年民法典开创的“民商合一”模式都有不少国家在追随。瑞士民法典民商合一的模式,与法国和德国民法典民商分立的模式,都是历史的产物,并没有如何深刻的理论存在于其间......
审计独立性探析
发布时间:2023-01-09
制约独立性的因素 1. 经济 上的利益制约 信息不对称使得社会公众更需要注册会计师,以有效防止被审单位的逆向选择和败德行为,有效履行管理人员报酬和约和债权债务合同。 问题 在于,社会公众不直接委托注册会计师,在报酬上没......
独立学院软件工程课程教学探究
发布时间:2023-02-18
【摘要】《软件工程导论》课程是独立学院计算机专业培养中非常重要的一门课程。本文介绍了独立学院《软件工程导论》课程目前的教学现状,描述了一种针对该课程的,以CDIO理念为指引,以提高学生工程化开发能力为目的进行的教学改革思路。【关键词】软件工程导论;CDIO;教学改革;工程化1、引言在就业环境日益严峻的现今,软件人才仍然需求火热。企业需要合格的软件人才,而应届毕业生希望找寻到合适的企业接收。在供和求.........
独立审计的成本、效益与法律责任的协调
发布时间:2022-12-10
审计,按其主体不同可以分为政府审计、内部审计与独立审计。三者相互独立,各司其职。分别在不同的领域实施审计,共同构成一个完整的审计监督体系。独立审计作为一种术语,经历了“注册 会计 师审计”、“民间审计”、“ 社会 审计”......
数学建模思想融入独立学院数学分析课程教学中的实践研究
发布时间:2023-02-11
摘要:数学分析是数学专业最重要的一门基础课程之一,一直以难教难学而著称。对于独立院校数学专业而言,在教学中不可照搬母体校的方法,更需要结合学生的实际情况改革教学方式。而将数学建模思想融于该课程的教学就是一个很好的方法......
论宪法诉讼机制在中国的建立
发布时间:2015-07-24
【摘要】2013年11月召开的十八届三中全会对于维护宪法的法律权威和建立宪法的监督机制的相关问题进行了深入的探讨。虽然英美法系国家和大陆法系国家的宪法诉讼各具特色,有着不同的发展历程,但是宪法诉讼是各国实施宪法监督的不可取代......
浅议审计的独立性
发布时间:2023-05-17
[论文关键词] 独立性 措施 [论文摘要]独立性是审计的灵魂,执业过程中审计师的超然独立是审计师获得公信的基础,也是企业的利益相关者的利益得以保障的前提之一。正是由于审计独立性的重要性,对独立性进行各种形式的干扰也就应运而......
小议审计的独立性
发布时间:2023-03-18
摘 要 独立性是 现代 审计之精髓,缺失独立性是审计失真与质量低下的重要原因。如何保持审计独立性,重塑注册 会计 师的执业形象是审计建设的重心。文章在 分析 审计独立性内涵的基础上,对如何提高我国注册会计师独立审计的独立性进......
内部审计的独立性
发布时间:2023-07-13
一、 引言 进入 21世纪以来,全球的资本市场出现剧烈的波动,国内外知名企业的财务丑闻频繁爆发,究其主要原因都反映出一个共性的问题:企业内部控制系统尚不健全,并未得到有效的执行。为此,越来越多的企业逐渐重视内部控制的建立与......