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构建我国判例制度的法理基础与合理定位

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构建我国判例制度的法理基础与合理定位
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判例法在我国历史上古已有之,而且在司法实践中发挥着独特的作用。在改革开放和法制建设的今天,应当重视合理发挥判例在司法实践中的作用。法理上,为弥补法律的漏洞与局限不外乎两种途径:一为立法,即依一定立法程序增删修订既有之规定;二为判例,即法院于适用之际,说明其含义,补充其漏洞,创造新的制度,必要时有意改变现行法律规定。我国则多采用的是第一种方法,根据国外的经验,形成具有中国特色的“成文法”为主,“判例法”为辅的法律体系。在实际应用当中,法官可根据案件的实际情况进行判断,该案涉及的法律是否为空白或者存在法律漏洞,在综合分析后如果适用判例的法定情形才能寻找和适用相关的判例,适用判例解释不能与法律法规的原则和精神相抵触[1]。

一、明确判例制度在我国法制中的地位

从我国历史来看,虽然一直有运用“判例法”的传统,但中国法律的主体一直是“成文法”。随着我国法制建设的迅速发展,各项立法工作已基本完善,形成了以宪法为根本大法的“成文法”法律体系。所以,我国要想建立判例制度,只能是“成文法”的辅助,处于次要地位,为“成文法”拾遗补缺[2]。具体地说,主要在两个领域创设判例:第一,在法院审理案件当中,还是主要以法律为依据,在法律明文规定的情况下,可用判例解释成文法的具体含义,而判例的内容和原则不得与原有的法律相矛盾,否则判例无效。第二,在法律没有明确规定或规定比较抽象时,判例则具有补充作用,而且应当与原有的法律法规相一致。可见,中国式的判例制度与国外的“判例法”为主的法制体系有很大的区别。判例作为法律渊源之一,在我国法律体系中处于次要地位,这是中国多年来形成的判例制度的主要特色。

由于我国属于成文法系国家,最高人民法院对司法裁判尺度和法律解释起着决定性作用,而对最高法院的判例赋予拘束力则是可行的,也是符合其本身的功能。另外,终审法院在管辖区域内可以发布代表性案例,从而统一区域范围内的裁判尺度。主要理由如下:其一,我国幅员辽阔,地域差别大,需要在地域之间适用的具体情节、数量等方面表现出差异性,以体现公平和适应当地发展水平;其二,我国实行的是四级两审制,上级法院对下级法院判决具有事实上的拘束力;其三,因为绝大多数案件不能上诉到最高人民法院。因此我们有必要确定多层级的判例指导机制。

二、构建我国判例制度的法理基础与合理定位

判例应该由最高人民法院统一创制和发布,从而确保判例与法律的协调统一,维护我国“成文法”的体制。但是,由最高人民法院判决的案件,只要没有确认为判例,则是不具法律约束力的。而地方各级人民法院的判决,一旦经最高人民法院确认为判例,则能产生法律约束力。在我国部分地区,则可根据国家有关规定实行例外,所在地高级人民法院经最高人民法院授权可创制符合本地区实际的判例,适用本辖区,而对最高人民法院的判例,认为有不适用本辖区的情况,应当申请变通执行,而且应创制一例上报一例,报最高人民法院备案[3]。

(一)用判例制度弥补已废除法律所遗留的空白

在我国,旧刑法类推制度作为对已有法律的补充,曾发挥了一定的作用。新刑法取消类推制度,这是我国法制现代化的重要标志。我国建立判例制度后,仍可沿用原先类推适用时的报告制度,由最高人民法院批准的可作为有约束力的判例能适用于实际当中。地方各级人民法院可根据此判例对类似案件形成指导,从而将这部分内容融入判例制度。

(二)提高法官的业务素质

法官以专业性为主的一门职业,法学更是博大精深,没有深厚的法学理论作为基础,就难以胜任这项工作。因此首先要把好“进人关”,其次要抓好业务进修和岗位培训[4]。

(三)严格裁判文书制作,注重判决书质量

判决书是案件审理后的标志。它应当全面客观地反映案件审理过程中形成的事实和问题,充分阐述案件的本质,认定事实的依据和判罚的理由。但是,我国长久形成的判决书内容简短,不列举证据,判决理由过于简单等问题,使的当事人和广大群众对人民法院判决的事实根据和法律理由难以理解,从而怀疑判决的合理性和公正性,也使上诉人或抗诉机关提出上诉、抗诉形成困难。因此严格判决书的制作,适当添加控诉方和辩护方意见,详细阐述裁决理由。这样的判决书才能更具说服力和宣传教育作用。尤其是最高人民法院用作判例的判决书,更应当处理正确、论证充分、措辞严谨、逻辑明确。这样的判例,才能经得起事实的检验,充分发挥其作用[5]。

就我国现状而言,国外的判例制度是在其原有的司法制度、历史传统、技术指导及先例的研究基础上经长时间讨论摸索而形成的,是一个长久而复杂的过程。而我国的司法制度、历史传统和法律技术等与国外的差异较大,国外的判例制度所应具备的条件、因素和法律传统在目前的中国还不适应,所以,采取具有中国特色的裁判形式比较可行。

三、结论

综上所述,在我国建立判例制度要根据法制建设的实际状况,以“成文法”为主,“判例法”为辅,并结合社会发展的客观需求而决定。

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发布时间:2013-12-19
谈土地发展权的理论基础与制度背景 谈土地发展权的理论基础与制度背景 谈土地发展权的理论基础与制度背景 关键词: 土地发展权 土地发展增益 征地补偿 土地管理法 内容提要: 征地纠纷的本质是各方对土地发展增益的争夺,土......
浅析我国法定代表人制度缺陷与完善
发布时间:2023-03-30
一、我国法定代表人制度历史发展及特点 (一)我国法定代表人制度 历史发展法定代表人制度并不是我国公司法独有的制度,而是起源于20 世纪初的苏联。在新中国成立之前,由于当时处于战争时期,为了满足战争中强大的军工物资需求,中国......
论我国法院调解制度的重构
发布时间:2023-05-16
论我国法院调解制度的重构 论我国法院调解制度的重构 论我国法院调解制度的重构 论文摘要:长期以来,我国法院主要采用调解方式处理民事、经济纠纷,并由此形成了颇具有中国特色的法院调解制度。......
论美国司法审查制度的基础(1)论文
发布时间:2023-06-22
论文摘要:马伯里诉麦迪逊一案在美国司法审查建立的过程中有着重要的意义,可以说这一案件使得联邦最高法院对国会立法的否决权成为现实.但是,马伯里诉麦迪逊一案只是美国司法审查建立过程中由于各种因素而获得特别重视的事件,在此案之......
农村土地整治中宏观调控法制缺位与制度建构
发布时间:2023-03-17
随着我国城乡一体化的发展,农村土地整治已经演变为促进城乡经济社会协调发展的重大战略。宏观调控法的功能决定了其应当对农村土地整治的介入以及不断强化。然而,实践中农村土地整治中宏观调控法制建设还存在很多不足,探讨农村土地整......
浅析我国影子银行监管法律制度构建
发布时间:2016-12-27
一、我国影子银行的含义及特征 (一)影子银行的含义 由于影子银行是新兴名字,全世界对其研究尚不完善,对其也没有一个明确的定义,而我国影子银行由于具有特殊中国特色,与西方国家发达的金融体系下的影子银行概念也并不完全吻合。影......
我国司法会计鉴定功能定位及证明机理探究
发布时间:2015-08-17
摘要:司法会计鉴定是一门以证明技术方法为研究对象的证明科学。其主要功能是证明问题而并非发现问题。但长期以来,鉴定人是如何对会计专门性问题做出主观判断并得以出具鉴定意见的证明过程被忽视了,导致在司法实践中,审计查账方法......
引入判例法 促进司法改革_司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文关键词: 判例法/中国法制/司法改革 内容提要: 中国近年来对判例的研究逐步深入。本文认为中国有必要认识清楚判例法在普通法国家的生成基础,并引进判例法制度。引进该制度对正在进行的司法改革,对法官素质和能力的培养,对判决的......
经济法视域下我国住房保障法律制度的构建
发布时间:2022-10-23
摘 要 近几年来,我国房地产市场刚性需求旺盛,房价飞涨,引起了政府和人们的担忧。由于社会弱势群体缺乏在市场中获得住宅的能力,以致出现了一系列不利于社会和谐稳定的社会问题。让每位社会成员共享发展成果,努力让全体人民“住有......
分析转基因食品标识制度的法理基础及其完善
发布时间:2016-12-20
转基因食品自诞生伊始,就争议不断,消费者对转基因食品无所适从,于是对知情权的诉求与日俱增。然而,消费者与生产者之间严重的信息不对称,使消费者对转基因食品的知情权无法通过市场竞争得以实现,市场调节出现失灵,需要公共权力(......
浅析法治中国建设与我国的司法制度改革
发布时间:2022-12-21
建设法治中国是十八届三中全会提出的伟大构想,公正、高效、权威的司法成了全社会共同的期盼,正视应然与实然之间的差距,也就是中国司法制度改革的方向,唯有如此方能努力让人民群众在每一个司法案件中都能感受到公平正义。 一、现行......
我国婚内侵权赔偿法律制度构建研究
发布时间:2023-01-03
摘 要:最近多地发生夫妻中一方要求另一方对婚内侵权行为承担侵权赔偿责任。对此现象,学术界展开了激烈的辩论,本文拟对婚内侵权赔偿问题进行法律研究,为我国构建婚内侵权赔偿制度提供学者建议,保障夫妻双方合法权益,维护家庭的稳......
论未来我国民法典中物权请求权制度的定位民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
摘 要:未来我国民法典不应将物权请求权制度规定在物权法总则当中,而应采取德国民法典 的模式,即在“所有权”一章规定基于所有权产生的各类物权请求权,至于其他物权人 所享有的物权请求权,应依据该他物权之特点在相应的各章作出援引......
论我国限期治理制度的结构性缺陷与完善
发布时间:2022-12-09
摘 要 一项合理制度的结构体系必须具有稳定性、有序性和层次性,1989年《环境保护法》规定的限期治理制度虽具有稳定性,但缺乏有序性和层次性,主要表现在结构上缺失适用期间的法律措施,且在决定权、适用对象、决定程序、期限、法律......
反思与建构:论我国不动产物权公示方法之制度
发布时间:2013-12-19
反思与建构:论我国不动产物权公示方法之制度 反思与建构:论我国不动产物权公示方法之制度 反思与建构:论我国不动产物权公示方法之制度 「摘要」笔者在本文中立足我国不动产物权公示方法制度的......
私权的分析与建构 ——民法的分析法学基础
发布时间:2013-12-19
私权的分析与建构 ——民法的分析法学基础 私权的分析与建构 ——民法的分析法学基础 私权的分析与建构 ——民法的分析法学基础 导论:分析法学与民法方法论 第一节 民法学中的知识类型与分析法......
新行政单位会计制度基建并账规定解读
发布时间:2022-11-18
摘要:2014年1月1日开始执行新的行政单位会计制度,基建账户并入大账存在几个难点问题,本文从期初并账和定期并账两个角度对新制度规定的并账事项进行了分析解读,认为需要关注的其实是权责发生制转为收付实现制问题和两个会计主体报......
构建环境合同制度
发布时间:2013-12-19
构建环境合同制度 构建环境合同制度 构建环境合同制度 合同制度本是重要的民事法律制度,但近代合同制度在其沿革中,已经超出民商法范畴,扩展到法律的各部门和法学各领域。合同涵盖的关系日益复......
我国基础教育的发展及管理体制的分析
发布时间:2023-06-22
1.基础教育与教育管理体制 基础教育的任务是教会学生基本知识、基本技能,获得学习能力和创造能力,是为人的生存和发展所开展的基础性教育。我国现阶段的基础教育狭义上指的是九年义务教育,广义上也包括社会各方面教育和家庭教育。教......
诉权实施权理论的基础性建构
发布时间:2023-03-23
在中国民事诉讼法学的学术谱系中,以德、日为代表的大陆法系民事诉讼理论自清末修律到今天民事诉讼法即将展开的第三次大规模修改,一直占据着多样化的学术渊源的主流,并且形成了中国民事诉讼理论的学术传统和制度根基。作为大陆法系民事......
论我国工伤认定法律制度论文
发布时间:2023-01-20
这里是一篇我国工伤认定法律制度,在我国,工伤认定是整个工伤认定法律制度程序的第一道程序,可见工伤认定具有十分重大的法律意义,让我们一起来看看具体内容吧! 工业革命以后,大机器生产大大提高了人类的生产力,在不断创造财富的同时......
水权制度建设在我国水资源管理中的地位和作用
发布时间:2022-07-31
水权制度建设在我国水资源管理中的地位和作用 水权制度建设在我国水资源管理中的地位和作用 水权制度建设在我国水资源管理中的地位和作用 摘要:水资源短缺、用水浪费和水污染严重是当前我国水资源问题的主要矛盾,解决......
我国鉴定人制度与专家辅助人制度的完善
发布时间:2022-11-17
在我国传统的诉讼模式中,法官因专门学识和经验的缺乏,对专业性技术问题的界定,往往完全依赖鉴定。由于鉴定人绝大多数都是司法机关所属的鉴定部门的人员,其作出的鉴定结论也带有较强的官方色彩,因此,法官通常在思想认识上,将专业......
我国湿地保护管理制度建设
发布时间:2022-11-28
今年以来,中央连续出台一系列政策和文件强调生态文明建设,其中对湿地保护和管理也更加重视,多次提到这个问题,充分体现加强湿地保护管理的重要性和紧迫性,湿地问题已成为生态建设、环境保护的重要内容[1]。中共中央、国务院今年五月......
韩国基础教育制度的沿革
发布时间:2017-04-19
一直以来,韩国政府都非常重视教育事业的发展,将教育看作是一项关系国计民生的大事,并把教育立国定为国策。在此氛围影响下,自20世纪70年代起,韩国开始推行平等化教育政策,即无论适龄学生居住在城市或是农村,均拥有平等的机会接受......
论现物要约制度在我国的建构
发布时间:2023-07-13
论现物要约制度在我国的建构 论现物要约制度在我国的建构 论现物要约制度在我国的建构 摘要]未经消费者订购而邮寄或投递商品,在大陆法系国家称之为现物要约,一般规定于有关消费者权益保护的法......
论我国著作追续权制度的构建
发布时间:2015-08-06
摘 要 著作权的穷竭是对著作权人权利的约束,但作者若因此完全丧失其对作品原件或复制件的控制权力,使著作权人之利益受到过度减损,显然是不公平、不公正、不合理的。追续权制度是对著作权的穷竭制度的一种限制,能对上述瑕疵予以一......
论我国的破产管理人法律制度
发布时间:2023-07-22
摘 要 《中华人民共和国企业破产法》借鉴了西方发达国家的破产管理人制度,自此破产管理人替代清算组掌管破产事务,使破产管理走上专业化道路,破产效率大为提升。但新《破产法》及相关司法解释有些规定不够明确具体,操作性不强,规......
我国食品责任强制保险的制度构建
发布时间:2022-10-25
一、我国食品安全问题 (一)我国食品安全的现状 目前,我国食品安全的现状不容乐观,食品安全事故频频发生。食品安全事故,是指由食品引发的对人体健康有危害的事故,包括食物中毒、食源性疾病和食品污染等。近年来,视频安全事故......