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论反垄断法中两大基本原则的适用

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论反垄断法中两大基本原则的适用
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合理原则和本身违法原则被视为反垄断法的两个基本原则,是认定垄断行为成立与否的关键之所在。两者虽非同一时期产生,却是相互补充,共同发展,在司法适用的过程中均变化成为成熟的理论。和本身违法原则相比,合理原则更加注重价值判定,在认定是否讯在垄断行为时,并不是简单的法条对照,而是通过合理性审查,在该限制竞争行为所带来的正面利益多余负面损害时,认定该垄断行为不存在。然而,如果该行为所带来的负面损害多余正面利益时,则可以认定其为垄断行为,并且要承担垄断行为所所带来的不利后果。因此,合理原则侧重于对市场主体的行为进行具体的分析,考量其是否适度。

一、本身违反原则和合理原则适用的历史背景和特点

(一)本身违法原则和合理原则适用的历史背景

本身违法原则经过长时间理论和实践的发展,其适用范围被总结为固定价格,划分市场,联合抵制等类型。本身违反原则的适用简单直接,执法成本低,可也存在很多缺点。首先,美国的法院和别国法院都没有明确本身违法原则的适用范围,其适用依据不同发法院所作出的解释,而各法院作出的司法解释并不统一。其次,本身违法原则适用的前提是假设,但假设的条件与事实并不完全一样。最后,美国下级法院与上级法院作出的判决总是相互冲突的。由于市场主体竞争的行为手段日趋隐蔽,市场经济发展的状况日益复杂,对所有的市场竞争行为不加区别的适用本身违法原则是不合理的。因此,美国最高法院在1911年美国政府起诉洛克菲勒标准石油公司垄断一案中,确定了通过联合的形式限制竞争的行为不能够简单的适用本身违法原则,而要通过对被指控行为的卡特尔协议所带来的经济后果进行调查,具有灵活性的特征。可是,合理原则也存在自身的缺点,首先,合理原则的适用不具有一般法条所有的确定价值和指导意义,其次,合理原则对行为的调查持续时间长,费用昂贵。本身违法原则和合理原则是相互对立而又统一的,在司法适用的过程中共同发展变化,两者的区别仅在节约竞争主管机构调查案件的成本管理,因此,竞争主管机构最合适的做法是在案件审查中对每一个案件都进行具体的微观经济分析,对案件的成本和收益作出具体的对比,以使有限的执法资源得到最有效的利用。因此,合理原则和本身原则的适用的关键就在于能否把握找到政法公正和司法效益成本的平衡点。

(二)经济学理论对合理原则适用的选择

与法律的其他分支领域相比,反垄断法的一个重要特征在于它的发展与经济学理论密切相关,原因在于,在认定被指控行为是否实质性的限制竞争时,必须结合系统的经济理论分析,而非简单的通过法条的语言描述就可以分析清楚。虽然经济理论分析的过程包含不确定性,但是它确实获得分析结果的重要途径。

美国后芝加哥学派在芝加哥学派的基础上完善了价值目标标准,认为“效率”是反垄断法的价值目标之一,但并非唯一的价值目标,还有其他的价值目标,比如把过分集中的经济力量分散,保护竞争过程,鼓励个体自由的发展,预防个体消费者福利的损失。因此,可以知道,后芝加哥学派所注重的限制竞争因素远远比芝加哥学派所主张的因素更加多样化。后芝加哥学派主张,在审理反垄断案件时,法院还应该考虑除“效率”因此之外的其他更多因素。根据后芝加哥学派的主张,合并诉讼的审理之时,偶尔忽略“效率”因素的情况是能够容忍的,且在能够满足其他的价值目标之时,这种“效率”因素的流失也是可以谅解的。随着后芝加哥学派观点的成熟发展,法院在审查反垄断诉讼案件时添加了很多的非效率因素,使反垄断案件的审判的分析更加复杂多样,为之后合理原则的普遍适用预留了广阔的空间。

二、美国反垄断法上判定限制竞争协议违法性的规则

在美国,《谢尔曼法》是规制垄断行为的主要法律依据,该法第一条规定,任何以托拉斯或其他共谋方式限制州际或对外贸易的协议或联合,均被宣告为非法;任何订立这类协议或进行这类被宣告为非法的联合或共谋者,均被视为犯有重罪而受到惩罚。一部分学者认为,此条旨在禁止所有限制竞争的联合,共谋以及协议。另一部分学者则认为,如果市场主体的限制竞争行为给社会带来了诸多正面效果,且这种正面效果大于该行为对竞争所带来的负面效果时,则无需对此行为加以规制。在法院审理反密苏里这些严重限制竞争的价格固定垄断案时,因为倾向于将“任何”两字理解为禁止所有限制竞争的联合、共谋及协议。但随着限制竞争的行为手段日趋隐蔽和多样,反垄断案件的数量大增,人们发现并不能对所有的限制竞争协议一概适用本身违法原则。但因为美国是一个判例法国家,法院前面审判的案件无法推翻,所以只能够通过后来的判决,引入合理原则作出修正。这样一来,本身违法原则的适用范围被限定在了下类协议上:联合抵制,搭售,固定价格,划分市场。

三、合理原则在我国反垄断法中适用的探讨

(一)明确合理原则的适用情形

并非所有的限制竞争行为均不利于社会公众利益的保护,这其中还有很多行为是可以为社会公众利益的发展带来增长的,合理原则主要是通过比较这类限制竞争行为的正面利益和负面利益,以此认定此行为是否构成垄断。

1部分横向协议

亚当斯密曾经说,从事同类型贸易的人类几乎很少聚在一起,如果聚在一起,往往是在商量着合谋应对公众或者合谋提高商品价格。因此,各国的法律均对横向协议做出了严格的限制。划分市场,固定价格和限定数量都被视作非法的行为,以本身违法原则加以规制。但在美国国家大学体育协会案中,该协会享有管理与个大学有关的体育项目,及其足球赛事转播和酬金的权利,当出现其成员私下与电台签署合同的情况时,该协会拥有处罚的权利。因此这些成员以本身违法原则审理向法院起诉。美国最高法院持有的观点认为,该协会和其他的经济主体有区别,唯有对相关大学的足球比赛日程,运作方式作出统一管理,才能有利于足球运动的规范化发展。经过法院审查发现,即使不存在横向协议也无法促进足球队的发展,因此不必要对本案适用本身违法原则。该原则只需要人的法律所禁止垄断行为存在就可以,可此案中大学体育运动的发展存在特殊性,即便有固定价格的行为存在也应该运用合理原则对其进行审判。 2纵向非价格约束

生产者约束销售者价格之外的行为会损害竞争的发展,比如独家代理销售,制定购买,限制区域等纵向费价格约束,由于限制了贸易对象,贸易数量以及贸易地域,容易引发价格垄断,损害该产品在自然市场环境下的竞争发展,减少了消费者选择的机会。因此,有学者认为纵向费价格约束所带来的划分市场的结果,将严重的妨碍社会公共利益,应当以本身违法原则对此加以规制,可是纵向非价格约束是可以带来很大的经济利益的,一般情况下,对产品的生产商和销售商作出一定选择,是寻求经济利益最高化的必要条件。首先,这种限制能优化市场结构,抑制重复投资的发展。其次,它可以消除销售商对其他人搭便车的顾虑,集中精力提高商品的质量和客服水平。最后,它确保了销售商的利润最大化,为商品的发展提供了物质保障,促进竞争的发展。比如百威在每个地方都设置了经销商,并禁止经销商之间的竞争行为,这种方式极大的提高了百威的生产和运输效率,使消费者都能够享受到最新鲜的产品。

3合并或联营

资本主义市场经济发展到特定阶段时就会出现资本集中,资本集中具有经济发展和妨碍竞争两种因素。合并和联营可以整合市场资源,将各主体互补性的资源和经验结合起来,减少竞争在过低层次上发展所带来的损耗,在一定程度上促进经济更好更快的发展。

4附属性限制

为促进某个主要交易合同顺利进行而签订的附属该合同的限制性合同即附属性限制,比如,商品的出售者和受让人,合伙人及前合伙成员订立的限制竞争协议。此类限制性规定有促进市场竞争的一面,有助于保持出售商品的信誉,鼓励销售者建立自己的品牌,只有在该行为所带来的负面效果大于正面效果是,才被认定为垄断行为。

(二)确定合理原则适用范围

为了更好的对合理原则进行探讨,关键在于确认合理原则的适用边界。首先,对于法律明确规定为违法的情形应当适用本身违法原则,但属于上述四类情形的适用合理原则。其次,除此之外的其他行为应该采用合理原则从轻处理。最后,由于有些行业领域的特殊性质,依本身违法原则审理存在不公平之处时,可以采用举证责任倒置,由被告举证后适用合理原则。出现这种情形时,首先应当考虑本身违法原则,但是在被告提供了具备合理性因素的抗辩时,且法官认同后,可以采用合理原则。

(三)细化合理原则的操作标准

反垄断法中与合理原则有关的条文只是模糊的列出了多种待考量的情形,主要有行为对社会总福利和市场积极以及消费者的正面效益,行为人的市场地位等因素。此规定不仅没有全面考虑所有的情形,还没有对这些待考虑的情形作出主次排序。相比之下,第十五条的操作比较简单,只需符合条文中所列的任何一种行为即可,但对于

七、二十八条的内容进行判断和操作显然还很困难,所以,如果被指控的行为没有带来实质性损害竞争的后果,就不被认定为非法,也无须综合考量次要的判断标准,比如行为合理性,市场支配地位等,如果此行为给竞争带来了实质性的损害后果,那么就要对各种因素进行综合判断,由于传统的贸易壁垒所发挥的功能已经逐渐消失,从效率这一角度适当的忽略它也是可以的。

合理原则和本身违法原则同为反垄断法的基本原则,是反垄断司法适用的判断标准。由于市场经济的发展,在市场主体竞争的过程中往往伴随着不同程度垄断行为的出现,反垄断法的司法适用也因此更加的频繁和重要,因此,有关部门需要把握好反垄断法的基础学说,了解反垄断法两大基本原则的特征、优势、劣势、发展方向,进而对合理原则和本身违法原则的适用作出正确适用。

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论经济法的基本原则经济法论文(1)
发布时间:2023-05-21
论文摘要:该文从经济法作为一个独立的法的部门出发,针对现行教材的不足,通过对学者已有观点的总结,提出经济法的基本原则。以此完善经济法体系,有助于经济法的理论研究,并为制定《经济法纲要》指出了立法方向。论文关键词:经济法;......
搭售行为的反垄断法规制分析(1)论文
发布时间:2023-02-15
摘要芝加哥学派从经济的角度分析搭售在质量保证、产品风险分担等方面的合理性,但并未动摇传统的搭售理论。本文指出搭售可能限制竞争市场的公平交易,逃避价格管制,所以仍有规避的必要,但可在适用合理性原则的基础上对搭售行为的豁免情......
行政法原则的司法适用_行政法论文(1)
发布时间:2023-03-09
论文关键词: 行政法原则/法律原则/一般法律原则/宪法原则/司法裁量权 内容提要: 行政法原则在行政法中具有重要的地位,司法也应对此加以保障。行政法原则的表现各不相同(法律原则,一般法律原则,宪法原则),效力各异,司法在适用这......
知识产权滥用行为的反垄断法规制司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、反垄断法与知识产权的一般关系 根据反垄断法,不仅企业间固定价格、限制数量以及划分销售市场的行为是违法的,垄断企业滥用市场优势地位的行为如微软公司的搭售行为是违法的,甚至企业谋求垄断的行为也被视为违法,如美国谢尔曼法第2......
试论我国商法的基本原则(1)论文
发布时间:2023-04-23
[摘要]经济基础决定上层建筑,西方实行市场经济已经有数百年历史,商品经济发达的原因之一是有着完备的商法。改革开放后,我国的商法才逐渐从民法和经济法中分立出来,不管是“民商合一”还是“民商分立”,商法都与民法、经济法和行政法......
网络安全法的基本原则
发布时间:2022-08-24
摘要:网络安全法的基本原则是指导和规范网络安全法的立法、执法、规范网络安全法律关系主体的行为以及相关争议处理的基础性规范,是体现网络安全法根本价值的法律原则,构成网络安全法体系的神经中枢。我国网络安全法的基本原则包括网络空间主权原则、适度安全原则和公共治理原则等三个。关键词:基本原则;网络空间主权原则;适度安全原则;公共治理原则一、网络安全法基本原则的概念和功能(一)网络安全法基本原则的概念法律原.........
关于我国反垄断立法的思考_法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-24
竞争是市场经济的一个最基本的特征,而市场经济的正常有效运作,又必须有一个良好的竞争秩序和竞争法制环境为前提。自我国政府全面推行社会主义市场经济体制以来,竞争法制建设问题就一直为各界所关注,随着我国立法机关不断加快建设较为......
浅谈比例原则在行政法中的适用(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文关键词】比例原则 行政法 运用 论文论文摘要:随着人们法治观念的增强,行政纠纷的增多,行政主体在各项行政活动中应重视比例原则这一行政法的基本原则,以促进行政行为不仅合法而且合理,这也是我国向法治社会迈进的重要一步。......
试论行政法的基本原则及指导作用(1)论文
发布时间:2023-01-29
【论文摘要】分析国内学术界的一些理论观点,我国行政法基本原则的具体内容应包括行政合法性原则与行政合理性原则。在我国行政法律规范制定和实施过程中,在行政主体行使行政职权、履行行政职能过程中,行政法的基本原则都起着非常重要的......
WTO基本法律原则和中国行政法(1)论文
发布时间:2023-04-14
论文摘要: WTO基本法律原则大致可归纳为三类:第一类:非歧视原则、互惠原则、公平贸易原则、最惠国待遇原则、国民待遇原则,其基本内容是要求世贸成员各方平等对待、互利互惠,所体现的主要价值取向是公平、公正;第二类:关税减让原则......
建立我国反垄断法之我见经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[摘 要]本文从分析我国急需建立反垄断法入手,探讨了我国反垄断法的现状,并从反垄断法的实现机制角度来阐述我国反垄断法原告诉权的建立的建议,以更好的发挥反垄断法对各种垄断行为的规制。 [关键词]反垄断法 实现机制 原告 诉权 利......
谈适用刑法人人平等原则(1)论文
发布时间:2022-12-18
论文摘要:我国刑法第四条明文规定:"对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。不容许任何人有超越法律的特权。"这就是刑法面前人人平等原则。适用刑法人人平等原则的基本含义是:(1)任何人犯罪,都应当受到刑法的追究;任何不得享有超......
我国反垄断法宽恕制度的立法研究
发布时间:2023-03-02
摘 要:由于卡特尔的危害性和隐蔽性,宽恕制度应运而生。我国《反垄断法》规定了宽恕制度,提高了执法效率。但反垄断法规定的宽恕制度存在很多不足,仅仅是原则性规定,缺乏可操作性。文章将探讨宽恕制度存在的问题及立法建议。 关......
国有企业反垄断规制的法律思考
发布时间:2023-02-21
摘要:现代社会是一个具有着高度分工的社会,为了合理的分配日益紧张的社会资源与生产资料,就必须依靠自由竞争。在实行市场经济的国家,主要是依靠国家的竞争政策,市场经济是一种由竞争来指挥和监督微观经济过程的经济制度。其基本......
小水电在反垄断竞争中不断成长壮大-综合新能源论文(1)
发布时间:2013-12-18
新中国成立50年来,特别是改革开放20年来,小水电从无到有、从小到大,从单站发电到联网运行,从建设县电网到建设农村水电初级电气化,从小、散、弱到资产重组、结构调整、制度创新和建设以改善生态、保护环境,促进农村经济与社会全面发......
论商法的特征及基本原则(1)论文
发布时间:2023-07-14
摘 要:根据古今中外商事立法规范,结合我国国情,较为系统地论述了我国商法的概念及四项特征;并在此基础上着重阐述了我国商法应遵循的六项基本原则。 论文关键词:商法;特征;基本原则 一、商法的概念和特征 汉语中“......
知识产权滥用行为的反垄断法规制(3)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
除了法院判例,美国关于知识产权的反托拉斯最新立法是美国司法部和联邦贸易委员会1995年共同发布的《关于知识产权许可的反托拉斯指南》。⑥该指南重申了美国司法部1988年指南中关于知识产权的基本看法,即出于反托拉斯法的考虑,知识产权与......
财政法基本原则的浅议
发布时间:2022-12-21
财政法基本原则的浅议 财政法基本原则的浅议 财政法基本原则的浅议 更多精品文 章来 源自 3 e du教 育 网 财政法基本原则,是指财政法中体现法的根本精神、对财政行为具有一般指导意义和普遍约束力的基础性法律规范。......
知识产权滥用行为的反垄断法规制(5)司法制度论文(1)
发布时间:2022-11-21
在玛吉尔案件中,原告是在爱尔兰和北爱尔兰地区从事电视广播业务的RTE、ITV和BBC三家电视台,被告玛吉尔电视指南有限公司是爱尔兰的一家出版商。该案的主题是,如何处理成员国的著作权与欧共体条约第82条的冲突。案件的起因是,玛吉......
关于合同法的基本原则民法论文(1)
发布时间:2022-11-17
【编者按】今年九届全国人大二次会议通过了《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》),至此,历经六年修改的统一的《合同法》终于诞生了。《合同法》的颁布,无论在社会主义法制建设方面,还是在发展社会主义市场经济方面都具有重......
论诚实信用原则的宪法适用性分析(1)论文
发布时间:2023-01-05
论文论文摘要:诚实信用原则是私法域的一项基本原则,但在宪法中也有很强的适用性。它与宪政具有高度的契舍性,规定宪法的基本矛盾,调整宪法的基本利益冲突,同时与宪法的其他基本原则相互补充、彼此渗透。其适用性体现在立法公开、法的......
论提单法律适用的一般原则国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
提单是海上货物运输中由承运人签发给托运人的一张单据。它在远洋运输和国际贸易中都发挥着重要作用,同时也是海商法学术界中争议最多的一个法律概念。围绕提单可能发生的纠纷主要涉及提单的债权关系、提单的物权关系以及提单法律行为的效......
国际反垄断法及其发展(3)司法制度论文(1)
发布时间:2023-07-04
另外,反垄断法的不同并不总是阻碍竞争。确实,缺乏禁止私人垄断的反垄断法会阻碍贸易自由与竞争,但在制定了反垄断法的国家间,它们有保护竞争者的市场进入或保护消费者的功能,尽管存在目标、程度及原则的不同,但均可以调整阻碍市场的反竞争......
经济体制改革与我国的反垄断法(1)论文
发布时间:2022-10-17
关键词: 经济体制改革;反垄断法;经济宪法;行政垄断 内容提要: 反垄断法作为维护社会主义市场经济秩序和竞争秩序的基本法律制度,是我国经济体制改革的产物,也是深化我国经济体制改革和推动政治体制改革的催化剂。我国反垄断立法是......
我国禁止反悔原则适用条件新发展
发布时间:2022-10-23
摘 要 专利权作为一种垄断权,是对公共利益的一种划分,在专利权利侵权诉讼中等同原则的适用不当会使得专利权的范围模糊不清,行政机关对专利确权的公信力也就随之丧失。本文对比中美禁止反悔原则,择其优更新我国禁止反悔原则适用的......
知识产权滥用行为的反垄断法规制(2)司法制度论文(1)
发布时间:2022-10-19
二、知识产权许可协议中限制竞争行为的反垄断法规制 知识产权从本质上说是一种生产要素。它要实现自身的价值,必须得与厂房、机器、劳动力、原材料等许多其他的生产要素相结合。因此,知识产权所有人往往通过知识产权转让的......
反不正当竞争法与反垄断法理论之比较研究_经济法论文(1)
发布时间:2022-11-17
文章论文摘要:反不正当竞争法与反垄断法均属调整市场竞争关系的法律,它们之间有着密切的关系,但是在立法思想、调整角度及调整关系等方面也存在着差异。我国的《反垄断法》应该采取介于严厉和温和之间的行为主义标准,不反对垄断本身,......
反公用事业垄断若干问题研究
发布时间:2013-12-19
反公用事业垄断若干问题研究 反公用事业垄断若干问题研究 反公用事业垄断若干问题研究 摘要:反公用事业垄断与公用事业引进竞争机制、民营化及其政府规制改革等问题密切相关、相辅相成,反公用事......
对我国行政垄断的反思(1)论文
发布时间:2023-03-01
【论文关键词】垄断 行政垄断 反垄断 论文论文摘要:行政垄断在我国主要表现为行业垄断和地区垄断,不仅阻碍我国经济的发展,也与国际经济一体化的趋势不相适应。为了有效抑制行政垄断,立法时应考虑对行政权进行有效规制,充分运用......
对我国行政垄断的反思
发布时间:2023-06-30
" 论文关键词:垄断 行政垄断 反垄断 论文摘要:行政垄断在我国主要表现为行业垄断和地区垄断,不仅阻碍我国经济的发展,也与国际经济一体化的趋势不相适应。为了有效抑制行政垄断,立法时应考虑对行政权进行有效规制,充分运用行......
论英国保险法中的最大诚信原则在保险理赔阶段的适用
发布时间:2016-01-21
摘 要 英国法将保险合同定性为最大诚信合同。1906年海上保险法第17条对最大诚信原则作出规定。17条是一条严厉而且僵硬的,其适用将直接导致合同无效。为了避免该条原则直接适用于合同的保险理赔阶段所带来的不公正性和不合理性,英国法......
关联企业引发的反垄断法上的问题
发布时间:2022-10-24
摘 要:我国反垄断法的规制对象包括垄断、兼并、共谋和其他限制竞争行为,适用于彼此独立的单体 企业 时, 问题 相对比较简单,但涉及关联企业时,情况却较为特殊和复杂。在确定市场份额时,是不能将关联企业作为一......
死刑案件适用的一般法律原则
发布时间:2023-02-03
摘 要 死刑案件中的法律原则是正确进行司法裁量的重要准绳,死刑案件的刑罚裁量过程中非常注重法律原则的适用,因为在司法活动中遵循一定的法律原则有助于司法者在刑罚的裁量过程中正确地行使自由裁量权,使法律的目的得以充分地实现......
国际反垄断法及其发展(4)司法制度论文(1)
发布时间:2023-01-25
应该看到,反倾销和反补贴规则只涉及到反垄断法的很小的方面。垄断问题是市场结构和企业行为的问题,而不是商品的不同定价的问题。倾销和补贴是与GATT的非歧视待遇相抵触,因而被禁止,但垄断问题与非歧视待遇是二个不同的问题。因此,可......
国际反垄断法及其发展(2)司法制度论文(1)
发布时间:2023-03-07
由于国际垄断具有跨国性,而国际反垄断法是国际法性质的,它的直接规范对象是国家,因此,它只能通过协调或改变国内法和国家行为,使各国国内法趋于统一、即各国立法机关有义务与国际法保持一致,而最终指向私人经济主体。 对于经济垄断与限......
赚钱的两大法则
发布时间:2015-08-24
讲到赚钱,我一生都遵循着两大法则。我很幸运,12岁的时候就知道了这两大赚钱法则。 我想,那时的我,跟任何一位精力充沛的12岁男孩一样,梦想有一天能拥有一辆法拉利。我卧室的墙壁上没有粘贴电影海报、名人画像或者外太空的画。我......
我国反垄断法域外管辖制度初探(1)论文
发布时间:2022-12-07
关键词: 域外管辖权/反垄断法/法律冲突/反垄断法执法机关 内容提要: 反垄断法域外管辖是对国外发生但是对国内市场产生限制、排除竞争影响的垄断行为适用国内反垄断法的制度。反垄断法域外管辖主要集中在国际卡特尔以及跨国并购领域,其......