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巴克斯塔“比较损失”原则的方法论及判例法探讨

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巴克斯塔“比较损失”原则的方法论及判例法探讨
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一、规范式的准则( normative criteria)

巴克斯塔赞成克里提出的以政府利益分析的方法论解决有关虚假冲突的事件之方式。克里在这里所谓的虚假冲突意指有关争议焦点的法所属的所有州当中仅有一个州对适用自州的法律目的具有正当利益的情形。对这类事件,克里认为可以并且应该依靠规范式的基础,即依靠对事件而言具有竞合关系的法律准则的合理性的基础来加以解决。而巴克斯塔对于克里的这一见解持相同的立场。然而,巴克斯塔对克里主张的对真正冲突的事件一律适用法院所在地法的结论持反对的态度。克里在这里所谓的真正冲突意指有关争议焦点的法所属的所有州当中有两个以上的州都对适用自州的法律目的具有正当利益的情形。

对此,巴克斯塔在克里的见解的基础上更进一步,他认为: 克里从虚假冲突的事件中将真正冲突的事件区别出来的分析可以解决真正冲突。对于作为X州法准则的基础的社会性的法律目的在像本案一样的事件的场合下能否通过该法律规则的适用而得到促进的问题,并不须要做出肯定或者否定的回答。它的答案常常是某种程度上是肯定的。根植于某一法律规则的法律目的以什么范围为限通过在特定类型的事件中被适用而得到促进或者因为不得适用而蒙受损失( impaired) ? 这里的范围可以作为对属于该类型范围之内的事件适用该法律准则时该法律准则的适当性( pertinence) 及该州的利益的标准加以考虑。而真正冲突事件的解决,在主张可适用的法律准则之一比其他法律准则对该事件而言更适合的情况下是可能的。

不仅如此,巴克斯塔还对根植于比较损失原则的基础部分的要点予以说明。即第一个要点是:在准据法选定的事件中,存在两种不同类型的政府利益,即对州内部的( internal) 利益和对州外部的( external) 利益。这里所言的对州内的法律目的,意指根植于与之相抵触的自州利益的各州的解决基础中的法律目的,即便是在位于事实情况完全单一的州的场合之下,其仍是事件固有的法律目的。而所谓的对州外部的法律目的则在交易对不同州的相关人士产生影响时被导入,在各州对包括依法发出的命令的负责人在内的所有情况下,各州为实质法的法律目的对所持有的相互竞合的自州利益进行行之有效地解决的法律目的。对此,巴克斯塔进一步指出: 就真正冲突的各个事件而言,一州的对州外的法律目的必须被置于下位。而被提示的[准据法]选定的问题乃是分配法的形成力所及范围( allocating spheres of lawmaking control) 的问题。

冲突法事件的解决,究其本质,乃是分配法形成力所及的各个范围的过程。并且,在该过程具有规范式的根据的场合下,该规则必须最大限度地达成根植于因所有统治机构而得成立的基础中的法律目的。这么做是出于明确规定相互竞合的法律形成的集团关系之焦点,进而确定因直接关联该关系的事件进行比较而发生的适当性( comparativepertinence) 。第二个要点是: 为了决定哪一个州的对州外的法律目的应该被置于下位可以通过在将规范式的准则精细化后予以适用来做到。巴克斯塔进一步认为: 在特定的事件中,该原则是将因被置于下位而将在一般范围内及冲突点上至少会蒙受损失的对州内的法律目的所属州的对州外的法律目的置于劣后。意即是说,就方法论的角度而言,比较损失原则将同时调查某一州的对州内的法律目的和对州外的法律目的这两个方面,在此基础上将这些调查所取得的结论反映到事实当中去。对于倡导采用比较损失原则的理由,巴克斯塔论述道: 因为比较损失的原则( comparative-impairment)可以在不牺牲最初的预见可能性的基础上援用实现州的法律目的的规范式的准则( normativecriterion) ,所以得到提倡。我认为该原则仅仅在不稳定性对于司法的运营而言在内容上空洞且在适用方面不稳定并达到了不适当的程度这点上有可能受到攻击。

二、关于联邦法院的运用

巴克斯塔对于克里对其做出的解决[准据法]选定的事件的过程必然性地会成为分配州际法律目的的所及之范围的过程的分析和评价持肯定的态度。他回应道: 各州的州法院是州的法律目的的形成及执行的积极的参与者。基于这个原因,易言之,巴克斯塔认为,准据法选定问题应当通过援用基于州际差异的裁判管辖权交由联邦法院来处理。由是,巴克斯塔得出的结论是: 在牵涉州际差异的事件当中,由联邦法院来对其所在州的冲突法规则的适用予以判示,且该原则应当被作为《司法判决规则》( Rules of Decision Act ) 及对《充分信赖和相信法律的命令》( full-faith-credit-to-Laws mandate) 这两者时的标准予以采用。

三、关于适用正如巴克斯塔通过比较损失原则的方法论所做出的判断一样,他主张应当参照在不遵循某一州的法律目的时会蒙受更大损失的法律目的的所属州的全部法律。就此,巴克斯塔进一步指出:联邦的任务在于保护州的法律目的。基于此,比较损失原则不会直至其所指定的州的法律的全部而超过当初的参照系而扩张它的范围的。而当依该原则受到保护的州不适用自州的州内法时,没有正当理由强制它适用或者强制在所有其他的州也适用该法律。依据上述探讨可知,尽管巴克斯塔主张在所有的州对州的法律问题中采用比较损失原则,然而,其仍未找到强制联邦法院这样做的正当理由。巴克斯塔的比较损失原则若限制其对联邦应承担角色的曲解,则其还是具有一定价值的。而且在州采用比较损失的准据法选定方法的范围之内,司法的多元性应该会参与到比较损失原则的精细化的过程中来。因此,比较损失原则的准据法选定,方法论仍显稚嫩的规则具体化,这一适用风险也将会伴随这一精细化的过程逐渐趋弱。如上所述,巴克斯塔的终极目标是促使美国联邦法院也采用比较损失原则的准据法选定方法。

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摘 要:资本充实原则作为资本三大原则之一,既是对公司在存续期间应维持与其资本额相当的财产的要求,又是对债权人利益的重要保障,为交易安全创造良好的社会环境,尤其在取消了公司最低注册资本额的情况下,资本充实原则发挥着不可替......
雇佣法律关系中的损害赔偿原则
发布时间:2013-12-19
雇佣法律关系中的损害赔偿原则 雇佣法律关系中的损害赔偿原则 雇佣法律关系中的损害赔偿原则 人类进入资本主义之后,雇用关系因为生产资料和劳动力私有两条件形成而形成了。在我国,生产资料公有......
试论资产负债表债务法与损益表债务法比较分析论文
发布时间:2016-07-13
新颁布的《企业会计准则第18号——所得税》中采用资产负债表债务法进行所得税会计处理。鉴于我国实务界对该法相对比较陌生,试论资产负债表债务法与损益表债务法比较分析这一文将对资产负债表债务法进行介绍,并将其与大家熟悉的损益表债......
论肖斯塔克维奇的《第五交响曲》(1)
发布时间:2023-02-19
内容提要 肖斯塔克维奇是20世纪最伟大的作曲家之一,他的作品在音乐史上享有崇高的地位,历来受到人们的喜爱和研究者的重视。那独特风格的旋律、律动鲜明的节奏极具艺术感染力,牢牢地捕获了听众的心灵。本文将从绪论、作品背景、作品分......
中法新媒体教学比较——以巴黎国立高等装饰艺术学院为例
发布时间:2023-05-24
【内容摘要】随着社会的发展和技术的进步,国内的艺术教育正面临新的转型,以适应新时期的发展需要。作者通过对巴黎国立高等装饰艺术学院的考察和交流,选取其新媒体课程为切入点,介绍专业教学课程设计与教学特点,以此探讨新媒体艺术教育的多样性。【关键词】新媒体艺术教学创意思考跨界互动.巴黎国立高等装饰艺术学院(简称巴黎高装)创立于1766年,其前身是皇家绘画学院,1823年改名为皇家绘画学院及机械艺术学院,1.........
探讨英国行政法的程序正义原则(1)论文
发布时间:2013-12-18
摘 要 程序正义是英国行政法的标志性原则。该原则是在行政权急剧扩张的现代社会背景下,普通法院将起初用以规范司法权的自然正义原则适用于控制行政权,并根据行政行为的特点加以调整。避免偏私是程序正义原则的基本要求,而公平听证则构......
中西比较法在法律史研究中的运用状况探讨
发布时间:2022-10-21
摘 要:法律史当中,中西比较法研究过程表现较为明显的问题主要为两个,具体为研究工作的进行具有笼统定性,众多研究中均是极力想证明中国传统法早已存在于西方法律制度或者因子中;单纯地将西方比较法作为研究模式,对中国传统法存在......
简谈木质文物的受损原因及保护方法
发布时间:2023-02-19
一、木质文物的基本情况介绍 木质文物主要指的是留存下来的木制品和竹制品等,从大的范围来讲延伸到佛像(如承德普宁市金漆木雕大佛)、战船、棺撑、墓葬,而小范围内则包含木犊、竹简以及各种工艺品等,总而言之,它们都是古代人留给后......
伊斯兰金融的原则、模式及宁夏利用途径探讨(1)论文
发布时间:2022-10-08
论文摘要:组成人类文明的各个系统,各自有其合理深厚的精神内涵,当传统金融经济领域出现危机时,将目光投向更为广阔的视野,既是对人类文明进步的尊重,也是解决现实世界危机的良方。正是基于如上考虑,首先阐述了伊斯兰金融原则,分析......
税务会计原则、财务会计原则的比较与思考(1)
发布时间:2023-02-16
【摘要】由于税务会计要以税法为导向,因此,体现税收原则的税收核算原则也就是税务会计原则。税务会计原则一般都隐含在税法中,它虽然远远不如(财务)会计原则那么明确、那么公认,但其刚性、其硬度,却要明显高于(财务)会计原则,纳税人一旦违......
几种外语教学方法的比较
发布时间:2023-06-20
" 摘要 外语教学法是研究、教授和学习外语规律的科学。本文旨在选取不同历史发展阶段影响较大的四种外语教学方法做一比较,对其做出评价,辨析利与弊,以便教师在教学中能够扬长避短,提高自己的教学水平。 关键词 翻译法(Tr......
法学教育的比较与探索_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容论文摘要:当前,经济的全球化,政治格局的多极化以及信息高速公路的四通八达使得人与人之间变得不再陌生。在这样的情势下,不同的文化背景、意识形态、思想认知以及各式各样的世界观、价值观在发生着激烈的碰撞。在这场没有硝烟的战......
比较税务会计原则与财务会计原则分析(1)
发布时间:2023-03-02
摘要:由于税务会计要以税法为导向,因此,体现税收原则的税收核算原则也就是税务会计原则。税务会计原则一般都隐含在税法中,它虽然远远不如(财务)会计原则那么明确、那么公认,但其刚性、其硬度,却要明显高于(财务)会计原则,纳税人一旦违反......
试论高校管理中教师激励的原则及方法
发布时间:2013-12-18
" 论文关键词:高校管理;教师;激励原则 论文摘要:在高校的日常工作中,如何设置正确的激励原则,选择合适的激励手段,充分调动教师的工作积极性,是高校管理的重要内容。运用激励原则及其相关理论,结合高校教师的工作和心理特点......
浅谈语篇分析方法比较
发布时间:2023-04-25
〇语言的功能维度 编者按:本刊始终认为,我国功能语言学的研究存在结构性问题:绝大多数人只关注系统功能语言学,忽视其他功能学派。安利的文章则把比较系统功能语言学与俄罗斯功能语言学作为自己的研究对象,进而探索语篇分析的正确方法。......
浅析中西美术的方法比较
发布时间:2023-07-23
【摘要】由于中西方思想文化的差异性,使美术方法也存在很多的不同之处,将这些差异性进行有机融合与创新,不仅能增加对西方美学的理解,还能重新审视我国的美学文化,从而有利于提高我国的美术水平。对此,本文对中西美学方法的比较进行了分析,以供相关人员进行参考。【关键词】中西方文化;美学方法;差异性随着文化全球化的发展,促使各国文化开始交融,对文化的发展有重要的贡献。在美术的全球化发展中,中西美学方法的差异性.........
宪法判例浅析(1)论文
发布时间:2023-03-28
【论文关键词】宪法判例 宪法 违宪审查 论文论文摘要:宪法判例是指宪法解释机构在具体案件中实行”先例原则”,被上级法院认为违反宪法的法律、命令等,下级法院在以后审理的案件时也将拒绝适用。宪法判例是法院在审理有关问题作出相......
对外汉语语音教学的原则及方法
发布时间:2023-05-22
随着更多的外国人开始学习汉语,汉语语音成为了学习者在学习过程中要突破的第一关。掌握好汉语的发音规则,能为今后的汉语学习打下坚实的基础,反之则会对未来的学习造成一定的制约作用。汉语的语音是口头汉语的载体,所以汉语语音教学......
论法律原则的司法适用
发布时间:2015-11-12
摘 要:社会法律关系纷繁复杂,其需要众多的法律规则进行有效的规制,然而,法律规则制定的滞后性会使得一些新问题无法用法律规则进行解决,或者一些问题若使用法律规则解决明显违反社会公平正义。这时,法律原则就会在法律规则不能适......
信用证付款的欺诈例外原则探讨
发布时间:2013-12-19
信用证付款的欺诈例外原则探讨 信用证付款的欺诈例外原则探讨 信用证付款的欺诈例外原则探讨 在现代国际贸易中,信用证支付方式是最常见、最主要的支付结算工具和资金融通工具。据国际商会的统计......
哈利法克斯中央图书馆,哈利法克斯,加拿大
发布时间:2023-01-11
哈利法克斯中央图书馆开放友好的设计风格充分展现了这座城市丰富多元的人口组成和历史文化。作为城市中心城区改造翻新的先行建筑,图书馆的设计与建造是一个细致而缜密的过程,包括每月一次的公众咨询以及与各方持续进行的专业研讨会。......
从比较法的角度出发探讨外国法在我国的适用
发布时间:2023-06-28
一、外国法和判例进入我国司法运用的理论途径 如何将外国法和判例纳入我国司法运用之中,将外国法和判例纳入我国司法运用的途径有哪些呢,我们应该着重分析探讨,才能更有利于比较法的实现,更公正有效的解决司法争议,与世界接轨,......
地籍测量原则和方法
发布时间:2015-08-03
摘要:本文针对辽宁省开展的省农村宅基地使用权项目,对地籍测量原则和方法进行探讨 关键词:地籍测量 地籍图 界址点 中图分类号:P27 文献标识码: A 1内容 地籍测量包括地籍控制测量和地籍碎部测量。地籍控制测量包括地籍图......
单方商行为法律适用原则探析(1)论文
发布时间:2023-02-05
【内容提要】单方商行为是指行为人一方是商主体而另一方不是商主体所从事的行为,单方商行为的法律适用在学理上一般认为应该体现对弱者民事主体的保护。笔者则认为德国《商法典》第345条之规定--对于对双方中的一方为商行为的法律行为,......
中美素描教学方法比较研究探析
发布时间:2023-03-19
第二次世界大战以后,随着抽象表现主义在美国的胜利,纽约一跃而成为现代艺术的中心,一个又一个新的艺术流派和艺术家从这里诞生。下面是小编搜集整理的相关内容的论文,欢迎大家阅读参考。摘要:会议上的发言进行梳理,从中美基础素描教学方法的比较、中美基础素描教学在当代的现实问题、基于比较研究的素描教学理念三个方面对中国和美国的基础素描教学方法进行阐述与比较,并讨论了中美两国学生教育背景、课程教学目标、课程教学.........
存款保险核心原则的国际比较
发布时间:2022-10-06
为合理评估我国存款保险条例的科学性,本文将我国存款保险条例与国际通行的BIS(国际清算银行)存款保险核心原则进行了比较。结果显示:我国存款保险条例总体上是遵循国际惯例的,并具有一定的中国特色;与此同时,某些重大缺失也急需......
广义积分敛散性判别方法探讨
发布时间:2023-03-31
广义积分敛散性判别方法探讨摘要 关键词:广义积分;收敛;发散......
柯尔克孜族继承习惯法比较研究
发布时间:2023-07-27
摘 要 少数民族习惯法主要适用于少数民族地区,调节少数民族社会关系的行为规则,少数民族习惯法在少数民族生活的区域源远流长,它在该地区的影响深刻,维持该地区的社会秩序。少数民族习惯法这个法律现象的存在依赖于其独特的社会基......