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典权制度比较研究

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典权制度比较研究
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典权制度比较研究 典权制度比较研究 典权制度比较研究

「内容提要」民法典的编纂,为中国新时代的历史任务,其中尤以典权制度最具中国传统特色,如何有效融入现今民法体系,并合理保留其原有概念,向来为学者间争议之焦点。就此,笔者为全面深入探索中国典权之存在价值及真意,藉由中韩两国三地典权制度相互比较方式,剖析典权的意义、法律性质、取得、期限、效力、消灭、社会功能及现状等方面,总结推论出真正适合中国内地国情的典权制度。

「关键词」物权、用益物权、典权

一、典权的意义

二、典权的法律性质

韩国于1958年民法第303条1款规定:“占有他人之不动产,依该不动产之用法有使用收益”,原已表明用益物权的法律性质,但1984年第303条第1款增修条文增加“对该不动产变卖所得价金,有受典价优先清偿之权”,使韩国学者对于典权的法律性质有所争论。

目前,韩国民法学界虽然有不同的主张,但仍然以用益物权为通说,只不过认定典权兼具担保物权的性质[6],即用益物权为主,担保物权为辅。因为1984年第303条第1款增加优先受偿权之立法理由,系为保障建筑物典权人回收典价,法律上设定该制度,以减少国民生活的不便,并保护他人所有建筑物利用者之权利。(注:该增修条文立法理由取自韩国法制处。)其次,典权本身源于房屋租赁习惯,所以更注重不动产的使用价值,故而韩国民法广泛地允许典权期间典权人的处分权,典物所有权的变动不影响典权,典权让与,转典,出租,提供担保不需出典人的同意等。然其主要原因还是在于1958年民法仅规定典权拍卖请求权(韩国民法第318条),未规定典权人之优先受偿权难以保障典价的回赎,而此争议至1984年民法典修改时方为确定,1989年《住宅赁贷借保护法》亦增修债权性典权人优先受偿权之相关条文,鉴于典权条文修正轨迹,韩国郭润直教授认为拍卖请求权与优先受偿权等的担保物权要素,只不过是为保护典权人的政策上反映,[3—p345]并不影响典权为用益物权之法律性质。

除上述核心理由外,台湾地区《民法物权编修正草案》围绕用益物权特性进行修正,更足证明其法律性质。

另一方面,考察中国内地关于典权之法律性质,于1949年新中国成立后截至1989年底止,不仅有内务部、司法部、国家房屋管理局对典权关系的调整予以规定,且最高人民法院针对典权的批复、解答亦有18件之多,[9—p446]显见典权制度长期一直为中国内地司法保护的权利;虽最高人民法院有关典权案件的大多数批复内容,多以“典当”称之,然实际上均为典权关系,且限于房屋典权。[10]是故,典权之法律性质除少数学者外,学者通说均以用益物权为主,且1995年7月颁布的《中华人民共和国担保法》担保类型并无典权之规定,更足证明立法起草者与学说之一致性;现今,中国物权法草案建议稿亦秉其同一意旨,将典权纳入用益物权之立法体系中,而为用益物权之内容及其类型。

据前,中韩两国及中国台湾地区均肯定典权为用益物权,但因韩国具有拍卖请求权与优先受偿权之担保物权要素,使其法律性质迥异于中国内地及台湾地区之典权,相对接近台湾地区学者所主张之特种物权。

三、典权的取得

典权的取得,分为基于法律行为和基于法律以外其它事实两类,前者指典权的设定和转让;后者指典权的继承取得等。基于法律行为设定典权,需经双方当事人达成设定典权的协议,并采用书面形式及办理不动产设定登记;而基于转让而取得典权,主要有让与和转典两种方式。

四、典权的期限

典权的期限,设定方式依契约(合同)自由原则,通常由当事人双方自由约定,因此,当事人有约定典权期限,亦有当事人未约定典权期限。就此,中韩两国及中国台湾地区并无不同。但因韩国典权源自房屋租赁,该期限性质与中国典权期限有别,并形成其内容之差异。在中国(包括台湾地区),典权的期限对典权人而言,则为典权人有权占有典物而为使用及收益的权利;对出典人而言,系指典权设定时所定回赎权停止行使期限。由此可知典权的期限与一般用益物权的存续期限不同,乃是出典人不得行使回赎权之期限,而期限届满非即构成典权消灭之原因,而系出典人始得开始行使回赎权。相较之下,韩国民法典基于房屋租赁物权化之特性,将典权期限规定为一般用益物权存续期间,[5—p587]因此典权期限届满,典权当然归于消灭,并无中国典权回赎权行使之问题。

五、典权的效力

相较两者典权效力内容,其权利义务之法律结构,呈现法律关系之差异,韩国立法虽将其原房屋租赁习惯物权化,但其大体内容倾向租赁合同立法模式即典物附属物收买请求权及典价增减请求权等,并伴随担保物权之拍卖请求权及优先受偿权要素,而无中国典权最具特色之出典人回赎权制度,似乎体现韩国典权截然不同之立法模式及特质。

反观中国物权法草案建议稿关于效力内容之规定,典权人方面具有占有使用收益典物的权利(草案第288条)、处分权利(包含转典、让与,租赁、设定抵押;草案第292条、第295条)、留置权(草案第294条)、重建修缮权(草案第299条)等相关权利,以及支付典价(草案第288条)、保管典物(草案第297条)等相关义务;出典人方面具有典物处分权(草案第293条)、回赎权(草案第300条至第302条)等权利及费用偿还等义务。可见立法起草者系延续中国传统典权的一体性,参照民国时代典权立法模式,规范其权利义务关系,故与台湾地区典权制度并无差异。惟值得关注之处,乃现今不同时代背景及不同政经体制,且典权标的范围与传统典权有别,如何制定符合中国国情的典权制度,增减其权利义务内容,使其具有新时代意义,而非一成不变照本宣科,方能切入民法典之立法本质。

六、典权的消灭

另一方面,关于典权特别消灭原因,中国台湾地区与中国内地物权法草案建议稿均规定回赎权之行使、找贴为共同事由;(注:回赎权(台湾地区民法第923条至第925条;中国物权法草案建议

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1 发达国家及发展中国家探矿权转让法律规制的措施 比较美国、加拿大、澳大利亚是发达资本主义国家的代表,其矿业权法律规制措施具有很多共性,都建立了完善的矿业法律体系,并对矿产资源开发管理实行严格的环境监管制度。美国是最为典......
国外典型国家纳税评估管理制度的比较分析及启示
发布时间:2022-11-18
纳税评估目前已成为税制较为成熟国家现代税源管理和纳税服务行之有效的手段。他山之石可以攻玉,国外典型国家建立纳税评估管理制度的经验,对建立符合中国实情的纳税评估管理制度具有借鉴意义。 纳税评估/经验借鉴 综观国外典型国......
CAS20与IFRS3比较研究
发布时间:2013-12-17
【关键词】 企业合并;会计准则;趋同 一、问题的提出 二、国内外企业合并会计规范的发展历程 (一)IASB有关企业合并会计规范的发展历程 (二)我国企业合并相关会计规范的发展历程 三、国际会计准则和中国会计......
JIT与ERP比较研究
发布时间:2023-03-27
【摘要】对于现代企业在实施JIT与ERP在企业中的关键问题,本文从企业成本管理、JIT生产制度的内涵、风险防范对策研究 及ERP系统的风险分析等4个方面展开论述作出比较。企业需要从战略层次上认识实施ERP、JIT。最后,对JIT与ERP,本文给出......
中美中央与地方立法分权比较研究
发布时间:2023-03-22
一、中央与地方立法分权的基础理论 在中央与地方立法分权模式选择方面,随着各国中央与地方关系的发展,中央与地方立法权配置也日益优化,中央与地方立法分权的理论也不断丰富和发展。 在高度集权模式下,中央立法权是国家最高立法......
欧洲典型国家住房保障政策比较研究及启示
发布时间:2023-01-26
摘要:文章运用福利体制理论对欧洲典型福利国家英国、德国、瑞典的住房保障政策进行比较分析,明确了政府、社会、市场在三种福利模式下的住房保障政策中的角色定位和作用,进而提出了住房保障政策“去商品化”的衡量维度和指标,以及......
中美会计制度比较与启示
发布时间:2023-04-09
摘要:本文通过分析美国会计制度的特点,比较中国和美国会计制度的差异,提出我国深化会计制度改革,必须首先分离和规范会计市场和审计市场;严格防止保护国家会计信息安外泄;遏制我国会计行业违规代价太低的现状。 关键词:中美 ......
中国内地与澳门商标法律制度比较研究(1)论文
发布时间:2022-07-21
[内容提要]:为与回归时其法律必须实现本地化的要求相适应,澳门总督根据《澳门组织章程》制定了规范商标保护的第56/95/M号法令(简称“澳门商标法令”)。该法令取消了澳门在商标注册上对葡萄牙行政机关的依赖,将有关制度运行所需的......
企业成本控制方法的比较研究
发布时间:2022-12-28
摘 要:在企业的日常财务管理活动中,降低成本一直是经久不息的讨论热点和重点工作。本研究力求在财务管理的成本控制工作中建立一套新方法,不仅讲述了成本控制对企业发展的重要性,还介绍了国内外研究现状,并介绍了作业成本控制和目......
中英内部审计制度的比较
发布时间:2022-12-08
在世界各个主要国家和地区,内部审计与民间审计、政府审计鼎足而立、并驾齐驱,成为 社会 经济 中审计活动的一个重要组成部分。内部审计的本质仍出于“两权分离”,即生产资料所有权与管理权分离而产生的受托责任关系。2000年6月,......
典权制度弊端的法理思考
发布时间:2022-12-21
典权制度弊端的法理思考 典权制度弊端的法理思考 典权制度弊端的法理思考 「内容提要」典权制度是我国特有的物权制度,在我国法制史上曾经历过从产生、发展、兴盛到衰落的一个历史过程。今天,在......
中美国家审计体制比较研究(1)
发布时间:2022-12-08
随着我国市场经济的发展和改革开放的进一步深入,审计环境已发生了深刻的变化,现行国家审计体制的弊端日渐显露出来。本文试图通过比较中美两国不同的国家审计体制,希望可以从中得到启示,以期为我国国家审计体制的改革提供一些可供借......
对指数投资组合赋权方法的比较研究
发布时间:2023-03-25
摘要:近几十年来,以有效市场理论为基础的市值加权指数的基准组合功能得到了市场的广泛认可,但是,从指数投资功能看,市值加权指数总会受到一些抨击。Haugen和Baker认为,既使是在有效市场,市值加权投资组合也并非有效。近年来,更多......
侵权民事责任与刑事责任的比较研究
发布时间:2023-04-08
侵权民事责任与刑事责任的比较研究 侵权民事责任与刑事责任的比较研究 侵权民事责任与刑事责任的比较研究 一、概念的比较分析 (一)责任的内涵 在分析比较研究侵权责任与刑事责任之前,似乎有......
论比较研究的方法
发布时间:2023-07-05
摘要:比较研究方法是社会科学研究中的重要方法,从纵向这一维度看,人们对它的运用已具有久远的历史;从横向这一维度看,它已深入到了许多学科领域的研究当中去。这也决定了不同的历史时期与不同的学科范畴对于比较研究方法的理解也......
我国四法域中收养制度差异比较研究_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
目 录一、摘要 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉1二、正文 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉2收养的程序 ┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉┉3收养的实质要件 ┉┉┉......
新制度经济学视角下中日法学教育模式比较研究
发布时间:2014-01-07
新制度经济学视角下中日法学教育模式比较研究 摘要:通过简述中日法学教育模式概况,审视两国法学教育模式的运行与演进,运用新制度经济学的理论和方法,从知识传承、内外制度、动力机制三个方面作比较研究,探讨两国模式之异同,借鉴日......
古典诗词中“雁”“燕”意象比较
发布时间:2023-04-26
胡应麟在《诗薮》中曾提到:“古诗之妙,专求意象。”一篇成功的诗作,往往具有独创性的意象。飞禽走兽,莫不入文人笔下,花鸟虫鱼,无不显诗人才情。因而意象是中国古典诗词创作与鉴赏的核心,是中国诗歌的传统,也是最基本的艺术符......
英汉语言比较研究
发布时间:2023-04-26
摘 要:语言是文化的组成部分,也是文化的载体。翻译是一种跨文化的交际活动,英汉语言对比与翻译之间的关系是十分密切的,翻译的方法和技巧都建立在英汉两种语言的比较之间。本文从英汉两种语言形合与意合,主动与被动,静态与动态和......
中美商业银行审计制度比较
发布时间:2023-04-28
特殊的经营对象——货币资金决定了商业银行经营活动的“高负债”、“高风险”的基本特征。建立并不断完善审计制度,是保证商业银行追求自身 经济 利洋益过程中安全、稳健运行的重要条件,也是保障存款人利益,保证市场体系有序运行与......
海峡两岸公司资本制度比较
发布时间:2023-02-23
摘要:公司是指一般以营利为目的,从事商业经营活动或某些目的而成立的组织。公司的有限责任性使其成为公司股东投资的重要工具。由此,公司资本制度是公司法最为重要的制度。本文对有限责任公司资本形成规则和资本维持规则在公司法中......
中西代议制度功能效应比较
发布时间:2023-07-13
[摘 要]代议制度是民主政治的体现,是民主国家制度不可缺的重要组成部分。代议制度是一种政治技术或政治工具,是人类文明的共同成果。本文通过对中西代议制度功能效应比较,使之相互借鉴,互补长短。 [关键词]代议制度;西方代议制......
限定继承制度的比较法分析
发布时间:2023-04-28
限定继承制度的比较法分析 限定继承制度的比较法分析 限定继承制度的比较法分析 精品 源自 英 语 论文摘要:限定继承制度是我国《继承法》一项重要原则,它是财产继承独立于身份继承的结果,打破了几千年的封建社会的“父债......
中外任职教育培训体制比较研究
发布时间:2023-02-01
摘 要:围绕中外任职教育培训体制有关问题进行分析比较,着重探讨其规律特点,把握任职教育尺度,推进任职教育发展,提高培训质量。通过比较找准问题,对促进我军任职教育办学思想及其发展具有一定的现实和指导意义。 关键词:任职......
排污权抵押制度研究
发布时间:2023-01-26
随着经济的发展,环境问题越来越严重,反过来阻碍经济的发展,如何协调好经济发展和环境污染的问题,在二者之间找到平衡点,成为社会各界普遍关心的问题。排污权作为治理环境污染有力武器,对企业排污权的限制应当如何设置,以保证其在......
试论地役权制度研究
发布时间:2016-04-06
查字典范文网为您提供“试论地役权制度研究”解决您在写民法论文中的难题 试论地役权制度研究 一、地役权制度的概述 (一)地役权的概念 当代学者对地役权概念的界定虽然表述不同,但实质相同。如:“地役权是指土地所有人或使用人......
和声学教程比较研究
发布时间:2023-03-25
和声学教程比较研究 欣德米特在其《传统和声学简明教程》中说http://WWw.LWlM.cOm:“和声学,作为一种理论体系与教学方法来看,是已经发掘得无微不至了;它的材料已经用各种方法编排过千百次了……”他的这句话道出了和声教材的本质:......
论传统学徒制与现代学徒制的比较研究
发布时间:2023-07-27
" [论文关键词]传统学徒制 现代学徒制 比较研究 职业教育 [论文摘要]学徒制是一种在实际生产过程中以口传手授为主要形式的技能传授方式,它是古代职业教育的遗产.本文通过对传统学徒制和现代学徒制发展历程和特征的回顾基础上,对传统......
产品责任法比较研究
发布时间:2013-12-17
〔摘 要〕 文章采用比较法学的研究方法,对现代各国产品责任法律制度进行了分析和比较。着重研究了产品责任法的适用范围、损害赔偿制度和司法救济等内容。提出了我国在产品责任立法和执法方面的若干建议。 〔关键词〕 比较经济法 产品责......
文化研究与比较教育
发布时间:2013-12-18
" 【内容提要】本文从比较教育的学科发展史研讨了比较教育中的文化研究及其表现,对文化的概念及其特点、文化研究与克服西方文化中心主义、文化与教育的互动关系和文化研究的困难与课题等方面进行了理论阐述和诠释。 【关 键 词】......