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当代侵权法比较研究(一)

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当代侵权法比较研究(一)
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[德]格哈特•瓦格纳 高圣平、熊丙万译关键词: 一般条款VS类型化 保护范围 过错责任 严格责任 侵权法与保险 内容提要: 侵权法在两大法系中所采路径截然不同、风格各异,这一特点与具体规则模式和一般原则模式之间的现代法律理论的区别是相伴而生的。比较侵权法的焦点主要不是实体问题,而是侵权法的基本结构和模式问题。

在侵权法的诸多具体制度上,两大法系远比普遍认为的那样更为相近,二者之间并没有不可逾越的障碍和差别。

一、引言侵权法一直是比较法当中的主要研究领域之一。直到今天,财产法仍然处于比较法研究的边缘领域,相形之下,非契约责任法却引起了比较法学者的极大关注。

《比较法国际大百科全书》(International Encyclopedia of Comparative Law)第11卷全部是关于不法行为法或侵权行为法的内容。该卷于1971-1981年间陆续出版,共分14章,长达1489页。

每个人在任何地点都可能遭遇事故,这在现代社会尤为突出,例如在商务旅行中、在向国外市场运送货物时、或者在偏远海滨度假时。从这个意义上讲,比较法学者对侵权法的兴趣可能是存在“生活”基础的。

对这种兴趣还可以作另一种解释,即这方面的研究可以对比较侵权法学者在这方面所做的努力进行检验,因为,即便各国的经济和科技发展水平相同,但是,不同社会的侵权案件类型几乎是相同的。欧洲私法协调化目标的确立进一步推动了对不同国家的侵权行为法律制度展开比较研究。

在2003年2月提交的《欧洲合同法行动计划》(Action Plan on European Contract Law)中,欧洲委员会采纳了多层次的思路,该思路包含了“软性”协调方法,并以制定一部《欧洲民法典》为最终目标。虽然前述《行动计划》的前景难以预测,但可以断言,合同法的统一将成为侵权法统一的先导。

一旦欧洲合同法典颁布实施,那么在可预见的将来,欧洲侵权法典也将问世。来自多个欧洲国家的学者已经抢先推动了这一进程,其中工作做得最全面的要数瓦尔特·范·戈尔温(Walter van Gerven)和克雷斯蒂安·冯·巴尔(Christian von Bar)。

他们通过案例汇编形式或专著形式,倾力构建一部统一的欧洲侵权法典。此外,许多团队还致力于构建一套“欧洲侵权法原则”,其中最具影响的要数由雅普·斯拜尔(Jaap Spier)和赫尔穆特·考茨欧(Helmut Koziol)发起并协同合作的蒂尔堡/维也纳团队。

无论这些方案是否得到赞同,这些原则及相关评述都为今后的学术努力和批判性讨论提供了一个良好的开端。

二、侵权法上的一般条款VS类型化

(一)两大法系在模式上的根本差异在两大法系的非契约责任制度中,最初且最根本的分野当数二者之间在侵权法上的差异。两大法系所走的路径截然不同,都风格各具并且具有一定程度的夸张性,但是这种情形的存在是同具体规则型模式与一般原则型模式之间的现代法律理论的区别是相伴相随的。

从这个意义上讲,比较法学者关注的焦点不是实体性问题,诸如侵权法的保护范围,而是侵权法的基本结构和模式,更确切地说,是一元模式和以列举具体存在的不法行为为基础的多元模式之间的差异。这正如汤尼·威尔(Tony Weir)所言: 这些制度之间看似差异很大……在法国,具体法律规则以对正文的注释形式出现,就如同把具体法律规则围绕着法律原则排列成布局匀称的花园一样。

在这里寻找具体法律规则时,就如同在花园里寻找鲜花一样方便。然而,在英国并非如此。

人们需要费尽周折,才能从纷繁芜杂的侵权法判例中找到相关法律规则,不过,其一旦被找到,应用起来就较为方便,因为它们的抽象化程度较低。 具体规则型侵权法律制度通过众多“诉因”(causes of action)得以运行,每个诉因对应一个侵权行为的一般事实情况和责任的法律构成要件。

构成要件规定得如此精确,以至于这种对应关系可以通过简单的函摄来建立,而无需作任何进一步的评价。当确定侵权责任的结果时,侵权法上这种独特的路径也允许存在一些差异。

正因如此,在普通法当中,例如,通常要求受害人有特定损害才能获得赔偿,更确切地说,要求提供所遭受实际损害的证据,但是,在一些特别情况下,原告甚至不用证明遭受过任何损失,仍然有权要求获得一

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法律现代化是时下里在中国,抑或所有发展中国家都很流行的研究主题。然而法律现代化的目标究竟是什么却始终令人感到模糊不清。韩国民法典的修订是韩国民商法现代化进程中的重要一环,总体上说,两者的发展趋势是一致的,但就其进展的速度......
中美著作权法定许可制度的比较
发布时间:2023-05-17
一、引言 著作权法法定许可制度的作用在于利用相应的限制来平衡著作权人与大众之间的利益。许多国家在著作权立法上都明确规定了对著作权的限制。国际公约亦是如此。我国著作权法中的权利限制主要表现为合理使用和法定许可制度。法定许......
行政法控权模式比较分析(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文摘要】本文通过对两大法系行政法控权模式进行比较和研究的基础上,从两大法系的历史传统,价值取向,思维和目标的差异寻找隐藏在行政控权模式背后的实质差异,得出两大法系行政控权模式的利与弊,以及对我国行政法治建设的启示,进......
中德宪法自然资源管理之比较研究
发布时间:2023-07-12
一、德国基本法关于自然资源的有关规定和分析 德国基本法于1949 年5 月24 日在德国西方占领区生效,标志着德意志联邦共和国成立。1990 年10 月3日两德统一后德国基本法成为整个德国的宪法。该基本法前后经过多次修改,最近一次修改在......
侵权法上因果关系理论研究(中)(1)论文
发布时间:2023-03-06
第三章、英美法系因果关系学说之检讨 第一节、英美法系因果关系之结构 英美法系对于侵权行为法上因果关系的认定采取的是一种两分法的思维程序。英美法把因果关系区分为两类,一为事实上的原因(Cause in Fact),二为法律上的原因......
侵权行为法上的因果关系研究报告(下)
发布时间:2023-04-09
侵权行为法上的因果关系研究报告(下) 侵权行为法上的因果关系研究报告(下) 侵权行为法上的因果关系研究报告(下) 第四章 法律上因果关系的认定 一、直接结果说 英美法学说上最初主张直接......
我国婚内侵权赔偿法律制度构建研究
发布时间:2023-01-03
摘 要:最近多地发生夫妻中一方要求另一方对婚内侵权行为承担侵权赔偿责任。对此现象,学术界展开了激烈的辩论,本文拟对婚内侵权赔偿问题进行法律研究,为我国构建婚内侵权赔偿制度提供学者建议,保障夫妻双方合法权益,维护家庭的稳......
合同法定解除条件比较研究(1)论文
发布时间:2022-11-04
[内容摘要]合同法定解除权是法律赋予非违约方在其自身利益遭受违约方行为严重损害时得以采取的一种违约救济措施。由于此种救济将导致双方合同关系终止的后果,各国对其均规定了严格的限制条件,但在具体规定上存在着较大差异。本文拟对各......
陪审制度比较研究_司法制度论文(1)
发布时间:2022-12-03
现代陪审制度是国家司法机关吸收普通公民参加审判活动的重要制度,是现代司法民主和公民权利的保障制度。这个制度古老的雏形最初是发源于古希腊和古罗马,经过2000年的生长,在不同的时期和不同的法律传统、文化影响下,发生很大变化。现......
航空联盟反垄断豁免立法比较研究
发布时间:2023-02-09
一、美国航空联盟反垄断豁免制度 作为全球化在国际航空运输领域的产物,航空联盟意图在两个或两个以上的航空承运人之间形成一个集产品、服务和标准于一身的完善的网络体系。①美国是航空业发展的先行者。自美国西北航空公司和荷兰航空......
侵权法的任务
发布时间:2023-01-26
侵权法的任务 侵权法的任务 侵权法的任务 由于现代社会的工业机械操作、交通运输方式、以及其他与“现代生活方式”密切相连的活动而引发的死亡、残疾、及财产损失,达到了让人震惊的程度,那些由......
两种凝血酶原提取方法的比较研究
发布时间:2023-01-22
毕业论文 【关键词】 凝血酶原; 凝血酶; 等电点沉淀法; 柠檬酸钡吸附法 Comparative Analysis of Two Extraction Methods of Prothrombin LAI Yi,WU Minlu,DAI Juan,CHEN Man,DUAN Jiahui,LIU Yang* 毕业论文网 论文网 ......
徽州和珠江三角洲宗法制比较研究
发布时间:2023-05-30
宗法制度的故乡本在北方的黄河流域。起源于氏族公社,盛行于西周。尔后,虽然几经改变其形式和内容,以适应社会变迁的需要,但前后依然有一脉相承的关系。随着汉族与各少数民族间的相互融合,宗法制也逐步向周边地区扩展。到明代以后,作......
论传统学徒制与现代学徒制的比较研究
发布时间:2023-07-27
" [论文关键词]传统学徒制 现代学徒制 比较研究 职业教育 [论文摘要]学徒制是一种在实际生产过程中以口传手授为主要形式的技能传授方式,它是古代职业教育的遗产.本文通过对传统学徒制和现代学徒制发展历程和特征的回顾基础上,对传统......
侵权行为概念之研究法学理论论文(1)
发布时间:2022-07-21
内容提要:作者系统总结了各国学者对侵权行为概念界定的诸种学说,在深入探讨侵权行为与侵权责任关系的基础上,结合侵权行为法的发展趋势,从侵权行为的性质、特征、主体、侵害对象、构成要件以及法律后果等方面,对侵权行为进行全面而深......
论权益侵害不当得利(下)
发布时间:2023-01-28
论权益侵害不当得利(下) 论权益侵害不当得利(下) 论权益侵害不当得利(下) 五、不当得利人的责任 不当得利发生债的效力。不当得利制度设定的目的在于取除受益人无法律原因所获取的利益,......
侵权法上因果关系理论研究(上)(1)论文
发布时间:2023-03-29
论文论文摘要:因果关系问题给两大法系法官和学者们带来的思维痛苦已逾百年。尽管各国法学家对因果关系问题进行了大量卓有成效的研究,并创立了许多有益的理论和学说,但是,至今仍无一方案能妥善解决该问题。 我国目前对于侵权行为法上......
侵权法上因果关系理论研究(下)(1)论文
发布时间:2023-04-30
二、法律因果关系判断标准的虚化 依照两大法系上述关于因果关系两分法的理论模式,因果关系的认定在侵权行为法领域中事实上被分为三个层次,第一个层次的因果关系是哲学意义上的因果关系,第二层次的因果关系是通常所说的事实上因果关系......
侵权行为法上的因果关系研究报告(中)
发布时间:2023-04-30
侵权行为法上的因果关系研究报告(中) 侵权行为法上的因果关系研究报告(中) 侵权行为法上的因果关系研究报告(中) 二、对因果关系两分法之舍弃 在因果关系的认定上,学说通常坚持因果关系的两分法......
侵权行为法上的因果关系研究报告(上)
发布时间:2023-02-11
侵权行为法上的因果关系研究报告(上) 侵权行为法上的因果关系研究报告(上) 侵权行为法上的因果关系研究报告(上) 导言 现代侵权法以自己责任为原则,该原则的核心即为行为人要对且仅对自己......
1860年代至1940年代江南地主日常生活的比较研究
发布时间:2022-09-28
从中国封建社会晚期延续到民国时代,地主由乡村向城镇的移居,可以说是一股不大不小、不急不慢的潮流。学术界关于这一现象对农村土地使用方式的影响作出了合乎逻辑和实际的解释;但是对离乡城居地主个人生活的变化则语亦不详,而追求生活......
中国传统园林与现代公共园林比较研究
发布时间:2022-11-13
摘 要 园林是时代、思想、感情、审美观念的结晶,是社会发展形象化的记录。本文从园林布局功能、园林构成要素两个方面以顺德清晖园以及武汉解放公园为例。对中国古典园林与现代园林的风格进行了分析。 关键词 中国 传统园林 现代 公......