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浅谈债务承担中的同意

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浅谈债务承担中的同意
时间:2016-11-24 11:48:09     小编:刘京诚

免责的债务承担和并存的债务承担统称为债务承担,属于债务转移的概念范畴,债务转移的通说定义是指在不改变债的内容的前提下,债权或债务由第三人予以承受,包括债权让与、债务承担和债权债务的概括转移。对债权让与和债的概括转移的研究都尽量避免了陷入细枝末节的泥沼,而更多的关注更有价值的实体内容。债的转移的初衷及本质是为了商品交换的便捷和财产流转的效率,所以在这一概念下的三种债权债务的转移模式应严谨关照债的转移的最原始的制度建立初衷,而不是过多地增加实体内容,将原本清晰明了的问题复杂化;应从较大的分类和角度来着手解决问题,而不是拘泥于细小繁琐的分类穷尽现实社会中的无数种可能,使法律承担了太多原本不属于其职能的重担;应将法律为一般人的普遍情况服务,而不是将法律万能化,企图用法律规制天地之间所有可能出现的债权债务转移的情况。

一、现有观点

在学者的现有观点中,面对债务承担的问题时,一般遵照以下逻辑予以解决:首先判断是否存在意思表示,当债权人和第三人达成的协议未明确表示原债务人脱离债权债务关系时,一般可以推定债权人和第三人没有使原债务人脱离债权债务关系的意思表示,欠缺该种意思表示的债务承担构成并存的债务承担,反之则为免责的债务承担。其次,再继续区分免责的债务承担中的两种类型债权人与第三人订立的协议和债务人与第三人订立的协议。再继续区分并存的债务承担中的四种类型:三方协议、债权人和第三人的转让协议、债务人和第三人的转让协议、第三人的单方允诺。最后,根据签订协议的主体不同进而规定每一种协议是否需要经过当事人同意才生效,即当事人的同意是否作为生效要件而存在。

二、免责的债务承担中的同意

免责的债务承担是最为单纯的债务承担,其原债务人跳出了应履行义务的债权债务关系中,而由一个新的第三人来代替原债务人承受其义务。其当中又分为当债权人与第三人签订转让协议和债务人和第三人签订转让协议两种情况。在债权人与第三人签订的转让协议中,无须将事先通知债务人作为该协议的生效要件,因为债权人与第三人之间订立协议,约定第三人承担本应由债务人承担的债务,对于债务人来说几乎是一种纯获利益的行为,并没有任何合理的拒绝动机也难以推定出任何对债务人不利的情形,所以原债务人的债务于协议成立时便转移至第三人。在债务人与第三人签订的转让协议中,由于每个民事主体的财产责任能力是千差万别的,即使是两个差不多的个体其履行债务的能力都会有所差别,例如对于自然人来说其影响因素有:年龄、收入、固定财产等,对于法人来说其影响因素有:注册资本、盈利能力、资产负债等。这些因素往往都是难以面面俱到地统筹在一起考虑的,这势必就会对债权人所拥有的债权的内容的实现造成不可控的风险。

因此,在债务人与第三人签订的转让协议未经债权人的事先同意即是无效的,债权人的同意对协议效力的影响重大。综上,在免责的债务承担中,债权人与第三人签订的债务转让合同中,不以债务人的同意作为合同的生效要件;债务人与第三人签订的债务转让合同中,必须以债权人的同意作为合同的生效要件。

三、并存的债务承担中的同意

并存的债务承担中由债权人、债务人、第三人三方民事主体签订债务转让协议,在该种情况下,债务人与第三人之间完成了转让债务的意思表示,并且该合意也获得了债权人的同意。这种协议是最为规范、最为完美且最不易产生争议的方式,容易明确三方各自的权利义务。这种方式的成立因为已经事先在三方之间成立协议,所以不在本文讨论的范围之内。债权人和债务人之间签订债务转让协议的效力如何呢?这种情况在现实生活中几乎难以发生,因为债的相对性这一原则,两方民事主体签订协议只能为双方设定民事权利义务,而不能凭空增加第三人的义务,更不用说让第三人直接作为完全的唯一债务人替代原债务人履行义务了。因此,债务人与第三人签订协议完全免除债务人的义务而由另外的第三人履行债务时,大部分情况都是债务人已经与第三人提前约定,或者直接在之前或之后形成了第三人替代债务人的类似协议,这本质上其实形成了债权人、债务人、第三人三方达成合意签订的协议。债权人和第三人之间签订的债务转让协议中,根据利益衡量的原则,第三人的加入免除了原债务人的义务,没有给原债务人增加任何的负担,极大的改善了债务人的地位,是完全符合债务人的根本利益的。

实务中,由于债权人与原债务人之间债之关系,并未因为债务加入契约的订立而受到影响,债务人也就未必会参与债务加入合同的订立。所以,债务加入协议只要有债权人与承担人之间的意思表示一致即可成立生效,债务人同意与否可不必考虑。债务人和第三人之间签订的债务转让协议中,此时的债务转让协议对于债权人是有益的,甚至可以认为该协议是专为债权人的利益而签订的。该协议可理解为第三人利益契约,债务人和承担人是当事人,债权人是利益第三人。但是若原债务人和债权人订立的是关于人身性质的合同,那么随意进入新的履行第三人可能会导致债权人的债权不能得到更好的实现,所以这时仍要由债权人自己决定是否接受这种利益,比如新加入的第三人与债权人有利害关系时,即使添加进入多一个履行义务人,在债权人看来,也是不符合其利益的。但这并不是否认一般性推理的理由,否则就犯了拿特殊否定一般的错误。

所以原则上来说,债务人和第三人签订的债务转让协议对于债权人有利无弊,增加了债权人可以求偿的责任财产范围,使债权人处于有利的位置。笔者大胆认为并存的债务承担并不需要债权人的同意作为生效要件,原有之债中的权利义务关系也没有因为新加入的债务人而发生变化,债权人的债权获得了更大的保障。当第三方允诺为债务人承担履行义务时,是否成立债务承担在学理上是有争议的,有的学者将并存的债务承担中需要获得债权人的同意作为转让债务协议的生效要件,因此得出结论第三方允诺不是债务承担,因为债务加入,作为债务转移的方式必须要取得债权人的同意。即使第三人单方允诺有利于债权人,如果债权人不愿意接受第三人的履行,坚持要原债务人履行,仍然不产生债务加入的效果。但是如果债权人同意了第三人的履行,那么就意味着债权人与债务人之间达成了债务转让的协议,即前文所述情形。但是笔者认为并存的债务承担并不需要债权人的同意,而且第三人单方允诺承担债务在实务中多是为了债务人渡过难关而运用的,所以出于经济的繁荣和当事人的意思自治,不得简单粗暴地将第三人单方允诺承担债务排除在债务加入之外。

综上,在并存的债务承担即债务加入中,当债权人、债务人、第三人达成三方协议时,在协议成立时便发生债务转移的结果;当第三人单方允诺承担债务时,也应属于并存的债务承担的范畴;债权人与第三人签订的债务转让协议并不以债务人的同意作为生效要件;债务人与第三人签订的债务转让协议并不以债权人的同意作为生效要件。

四、相对人同意对协议效力的影响

法国作家笛卡尔曾说过著名的方法论:把复杂的东西化为最简单的东西,把一个问题无限细化得到的只能是碎片化的知识,最简单明了的分类才最接近事务的本质,债务承担完全可以摒弃先分为免责的债务承担和并存的债务承担,然后又根据签订协议的主体不同进而划分成多种合同来分别判断其效力的老路。根据以上分析,我们可以试做这样清晰明了的划分,将债务承担首先分为债权人与第三人签订的转让协议和债务人与第三人签订的转让协议,在前者的情形中免责的债务承担和并存的债务承担都不必须得到债务人的同意即可生效;在后者的情形中,免责的债务承担必须得到债权人的同意,并存的债务承担无须得到债权人的同意。这样的分类从协议订立的主体入手,简单清晰地将结果控制为两类即免责的债务承担和并存的债务承担,排除了一些现实中的极端例子与特殊情况,贯彻了法律的普遍性,而且也是奥卡姆剃刀定律的体现,即若无必要,勿增实体。尤其体现在并存的债务承担中,第三人的加入对于债权人来说几乎无不利的影响,反而增强了其债权实现的可能,这时就不该考虑极其微乎其微的情况而增加实体内容必须要得到债权人的同意,这样既不利于市场经济的运作也显得极为繁琐。

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女儿从学校回来,一见到我就从书包里翻出作业本质问道:“妈妈,我昨晚让你检查作业,怎么你检查完了我还错一道题呢?”我凑过去一看,果然看到我头天检查过的作业上多了一个鲜红的叉。女儿气呼呼地说:“老师说,这道题做过几遍了怎......
资本监管风险承担论文
发布时间:2023-02-12
监管当局对银行进行资本监管的目的是:当银行面临偿付性危机时,能有足够的资本来缓冲其风险,从而保证银行业的稳定与发展。下面是编辑老师为大家准备的资本监管风险承担。 第一种观点认为,提高资本要求会提高银行承担风险的激励。这......
论挂靠车辆在交通事故中的责任承担
发布时间:2023-03-13
摘 要 近年来,交通事故频发,由交通事故引发的赔偿问题开始受到社会越来越多的关注。然而我国现行立法并没有对挂靠车辆在事故中的责任做出明确具体的规定,各地司法机关在裁量时的自由度较高,使得相关案件的审判缺乏一个统一的标准......
浅谈美国债务问题前景展望论文
发布时间:2016-07-13
近期,美国的债务问题尤为引人注目。本文从美国的财政货币政策体系等方面分析,下面是编辑老师为大家准备的浅谈美国债务问题前景展望。 2011年4月18日,标准普尔将美国主权信用的前景展望从“稳定”下调至“负面”。国际货币基金组织(IM......
夫妻共同债务的最新认定标准及探讨
发布时间:2022-09-27
《婚姻法》及原有司法解释对于夫妻共同债务是认定标准和举证规则不再适应新的社会环境,最高人民法院制定的《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》,改变了原有的制度安排,笔者从制度变化、制度的积极意义及新的问题等角度,对夫妻共同债务的认定标准进行了一系列探讨。【关键词】夫妻共同债务认定标准一、共同债务的原有认定标准及其存在的问题《婚姻法》第四十一条规定:“离婚时,原为夫妻共同生.........
论债权质权中第三债务人的保护
发布时间:2023-01-29
论债权质权中第三债务人的保护 论债权质权中第三债务人的保护 论债权质权中第三债务人的保护 摘 要:文章以债权质权性质的确定为前提,以债权质权中第三债务人的存在为基础,针对我国法理与立法......
试驾撞车,天价赔付谁承担
发布时间:2015-08-24
试驾闯祸 2013年5月15日下午,林壮和朋友罗君驾驶保时捷卡宴,从老家前往江苏某市的一家4S店进行车辆保养。在一旁静候时,四处溜达的林壮被店内一款保时捷跑车深深吸引,对这辆车又摸又看,爱不释手。 4S店销售顾问试探着问他:“......
浅析我国未成年人侵权责任承担制度
发布时间:2023-04-26
【Abstract】 Tort Law Article thirty-second of China's juvenile tort cases,the minor is not liable,guardian shall reduce the reasons of liability without fault;the provision of product in China's unique national c......
浅谈我国地方性政府债务管理问题
发布时间:2023-06-15
摘要:本文以地方性政府债务入手分析,从管理的角度出发,着眼于落实程序、完善法规、强化监督三个层面,浅谈对如何进行地方性政府债务管理。 关键词:债务管理;地方债务 一、管理程序的落实与完善 根据地方性政府债务管理的现......
房屋装修中“马路工”人身损害的责任承担
发布时间:2022-12-30
一、“马路工”的含义 在当今社会中,邀请专门的装潢企业进行房屋装修是一件成本很高的事情,对于那些只需对房屋进行简单装修或部分修补的房主来说,这显然不是一个很好的选择。为满足这种需求,没有房屋装修资质,但凭借经验有一定房......
农村土地信托的风险承担探究
发布时间:2015-08-06
摘 要 农村土地信托流转模式作为刚刚兴起的事物,许多方面发展还不甚完善,制度规定也不够完整。因农地信托内在高风险性的特征,急需明确风险损失的承担责任,以保障农民在农地信托关系中的利益,保证我国农地的基本保障功能和社会福......
浅谈医疗活动中患者的知情同意权_民法论文(1)
发布时间:2023-01-10
论文论文摘要:知情同意权由知情权和同意权两个密切相连的权利组成,知情权是同意权得以存在的前提和基础,同意权又是知情权的价值体现,强调患者的知情同意权,主要目的在于通过赋予医疗机构及其医务人员相应的告知义务,使患者在了解自......
寻找中国商人精神:在股东和财务报表之外还要承担什么?
发布时间:2023-03-28
任何一个良性的社会,古今中外,都必须由三层构成:作为顶层的政府、作为底层的散户、作为中间层的社会组织。最典型的例子是秦朝,它有一个无所不能的顶层政府,它焚书坑儒消灭了具有组织能力的社会中间层,直接控驭编户齐民的万千底......
关于劳动债权与担保物权的关系
发布时间:2023-04-20
关于劳动债权与担保物权的关系 关于劳动债权与担保物权的关系 关于劳动债权与担保物权的关系 在我国破产法制订过程中,目前争议最大的一个问题就是关于劳动债权与担保物权的关系。所谓劳动......
债权债务纠纷案
发布时间:2022-09-29
1.川菜馆的林老板与朋友胡某签订了一份合同,把其经营的川菜馆的使用权转让给胡某。该行为得到了餐馆房屋所有权人的同意。 2.到年底,胡某陆续支付了协议中约定的7万元转让款给林老板,余款3万元一直未付。 3.胡某提出将所欠......
工亡事故引发的责任承担分析
发布时间:2023-01-10
一、【案情】 二、【审判】 庭审中,徐某辩称其并非胡某的雇主,调解协议书对他也无约束力,追偿应向吴某主张,而不是他;并提出胡某中暑死亡系工伤,制造公司应承担工伤赔偿,请求法院驳回。诉讼中,制造公司以需补充证据为由撤......
论我国夫妻共同债务认定的缺陷与完善
发布时间:2023-05-07
【摘 要】随着社会进步和经济发展,夫妻离婚时涉及共同债务问题逐渐成为一个普遍现象。夫妻共同债务因其身份与财产的双重性,使其在债务制度中较为特殊。目前我国关于夫妻共同债务认定的法律制度尚不完善,影响了司法实践中对夫妻共同......
浅谈中国画的意象和意境
发布时间:2023-01-28
中国画的蕴意,简单来说就是画家通过对某景物或人物的描绘从中去表达其自身或本作品思想情感的一种艺术化境界,中国画讲求“以形写神”,追求一种“妙在似与不似之间”的感觉。 中国画独特魅力意境〓中国画笔墨的内涵〓书画同源 ......
证据法视角下的夫妻共同债务推定规则
发布时间:2023-04-09
摘要:从证据法角度来看,现行夫妻共同债务推定规则实践效果不佳的根本原因在于该推定规则除外情形限缩不当和推定效力过高。与此相适应,现行夫妻共同债务推定的完善方案也必须将扩展除外情形方案和减轻举证责任方案结合起来,即一方......
浅谈公司运营中的债权人保护
发布时间:2023-06-06
【摘要】新的公司法确立了认缴资本制度,公司资本“三原则”已不再是不可违背的神话,注册资本也不再是维护公司债权人利益的救命良药。本文认为在新的资本制度下,要维护好债权人的利益,必须要完善公司信息披露制度,规制公司盈余分......
浅谈企业所得税对债务资本融资的影响
发布时间:2016-08-16
一、研究背景 现代资本结构理论显示债务是对企业融资以及资本结构的影响极为重大的因素。因为资本结构在企业的经营管理过程中占据着十分重要的地位,而影响债务的因素是多种多样的,其中税收是最为重要的因素之一。税收对债务的影响十......
安全事故监理无力承担责任
发布时间:2022-08-02
一、监理人员的职责不含施工安全 二、监理人员承担安全责任不具法律依据 《中华人民共和国建筑法》颁布实施以来,极大地推动了建筑市场的规范化,也使建设监理依法而被确立,同时,在第五苹“建筑安全生产管理”中所强调的安全内容,......
浅析机动车交通事故纠纷案件诉讼费的承担
发布时间:2016-12-05
到法院进行诉讼, 必须缴纳诉讼费。诉讼费是指当事人向人民法院提起诉讼程序应当缴纳的费用。当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括:一是案件受理费;二是申请费;三是证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交......
重新解读农村债务的另一面——谈农户拖欠村级的债务问题
发布时间:2023-02-23
" 农村债务问题近年来为许多三农问题的专家和学者广泛提及,但这种提及往往只涉及到了狭义的农村债务问题。其实,农村债务应分广义和狭义两个概念,广义的农村债务包括村级债权(主要是指部分农户所拖欠的村级的债务)和村级债务(即村级对......
浅谈国际商务合同翻译原则
发布时间:2023-02-22
下面是查字典范文网小编收集的国际商务合同翻译原则,欢迎阅读! Abstract: Since the reform and opening up ,we have more and more international economic and trade activities ,thus we need to sign and write more and mor......
收藏日军书信:为了承担的纪念
发布时间:2023-07-27
樊建川问来汇报的工作人员:“第一小分队到哪儿了?”“已经到了没有路的地方。”工作人员展开一张手绘的地图。今年是抗战胜利70周年,建川博物馆的工作人员从来没这么忙碌过。6月3日这一天,馆长樊建川要接待7波来访人员,但是他仍抽出时间来安排近期他最关心的事情――想办法从西藏阿里海拔4000米以上的山上,把美军飞虎队在二战时坠毁的飞机残骸背下来。听说飞机的一部分被美国人弄走,他禁不住骂了一句粗话。这不是一.........
浅析美国布下的“债务陷阱”
发布时间:2023-06-13
一、 偾务一邋鑰陷阱理袷沉渣泛起 亚当. 斯密2 4 0 年前就出版了《国富论》,明年就是马克思的《资本论》出版1 5 0 周年。经济学理论对资本主义经济周期的理解已经相当成熟。资本主义经济周期的主要理论,有马克思生产社会化和生产资......
公司社会责任承担的正当性探析
发布时间:2023-03-10
【摘要】公司社会责任在我国理论界和司法实践中一直有较大的争论。虽大多学者对社会责任的存在持赞同态度,我国公司法也出现了原则性的规定。但就其涵义来看,企业作为社会责任承担的主体更应当对其有深刻的认识。此文试图从企业角度,......
浅谈银行承兑汇票业务风险及防范
发布时间:2016-01-15
论文关键词:承兑汇票;风险;防范论文摘要:银行承兑汇票业务不仅可以使银行优化资产配置,增加利润,还可以为企业拓宽渠道,降低融资起到积极作用。随着的持续稳定发展,近一段时期以来,银行承兑汇票业务在社会经济领域得以广泛推行。为......
浅析负债融资的财务效应
发布时间:2013-12-18
浅析负债融资的财务效应 浅析负债融资的财务效应 浅析负债融资的财务效应 负债融资是市场经济条件下企业筹集资金的必然选择。但是这种筹资方式,在给企业带来巨大效用的同时,也会带来一些潜在的风险。一般认......
浅谈商务英语中文化意识培养的必要性
发布时间:2023-05-03
浅谈商务英语中文化意识培养的必要性 文化靠语言,语言更离不开文化。它们是相辅相成,不可分割。笔者在学习中发现,不同国家的商务文化存在着很大的差异。在日益频www.LWlm.Com繁的商务交际活动中,因商务文化差异所引起的商务文化冲突......
浅谈中西药房合并在医院药学服务中的意义
发布时间:2016-06-06
中西药房合并对于医院的药学服务有着重要的意义。当前我国的医院药学服务中还存在很多问题,药学服务质量和效率一直难以得到提高。通过中西药房合并,整合医院药学服务资源,提高药学服务的水平。 1中西药房合并后出现的情况 中西药......
私募债券承销商信息披露义务及其责任分析
发布时间:2015-08-12
本所律师近期就某证券公司(下称“券商A”)发行的中小企业私募债违约向某投资者提供了法律服务。本案中,券商A承销发行人非公开发行的私募债券,同时作为私募债券受托管理人。因发行人在约定的时间内无法兑付本息,导致投资者利益受损......
浅析患者的知情同意权
发布时间:2023-01-19
摘要:侵害患者的知情同意权是造成医患关系紧张最重要的原因之一。患者的知情同意权是患者在就医过程中享有的重要的权利,侵害患者的知情同意权,造成的损害不仅包括人身损害和精神损害同时也应该包括财产的损害。而签字制度,主要是......
承包单位承担工伤赔偿后能否向“包工头”追偿
发布时间:2023-07-21
2013年5月初,新耀公司承包了某大楼雨棚改造工程,并将该工程转包给了张某施工。同年6月,张某和新耀公司签订了一份内部目标责任合同,约定大楼雨棚改造工程由张某负责,张某在施工过程中发生的一切安全事故,由张某承担经济责任和法......
浅谈债券融资论文
发布时间:2022-12-10
债券是向投资者发行并且按约还本金的债权债务凭证,是一种重要的融资手段和金融工具。债券具有四个基本特性,即偿还性、流通性、安全性和收益性,以下就是由查字典范文网为您提供的浅谈债券融资。 债券可按发行主体、发行方式、发行时间......
论买卖合同中的瑕疵担保责任(1)论文
发布时间:2023-03-24
目 录论文摘要 -------------------------------------------------- 第三页一、买卖合同中的瑕疵担保责任---------------------------第四页二、物的瑕疵担保责任--------------------------------------第五页三、权利瑕疵担保责......