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抵押人擅自转让抵押物的效力研究

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抵押人擅自转让抵押物的效力研究
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一、关于抵押物转让各种学说的归纳和概述

(一)无效说

(二)效力待定说

“效力待定说”又分两种观点:其一认为,如果抵押人未经抵押权人同意,在抵押权存续期间擅自处分抵押财产,其行为应当依据《合同法》的规定处理。处分抵押物的合同属于“无权处分”合同,受让该抵押物的第三人可以向抵押权人发出通知,要求抵押权人表示是否同意该处分。如不同意,则处分行为自始不发生效力,第三人不能取得该抵押物的所有权和使用权。其二认为,决定转让行为有效与否的权利应当由抵押权人决定。若转让抵押物所得价款较高,更有利于债务清偿,即抵押权人在事后得知抵押财产被处分时,并不反对,则有效;若抵押权人反对,则无效,且该无效的主张由抵押权人提出。

(三)有效说

二、对各种学说之简要评析

(一)无效说

第二种观点以“转让行为是否损害抵押权人的利益”为临界点,颇具合理性。其不足之处在于:在转让抵押物所得价款较高,更有利于清偿债务的情形下,仍然赋予抵押权人反对权。如此一来,抵押人和受让人之间的合同效力完全取决于抵押权人的意志,既不利于维护法律秩序的稳定和交易安全,也为抵押权人滥用自由权利埋下了祸根,同时还可能会与其所持的“转让行为是否损害抵押权人利益”的总原则相冲突。

(三)有效说

认为“合同有效,且物权发生变动”的观点主张抵押权具有追及效力。所谓抵押权的追及效力,是指抵押权依法设立后,抵押物所有权的变动不影响抵押权的效力,抵押权的效力及于抵押物的受让人。在此,我们不去讨论抵押权是否应当被赋予追及效力。但是从我国《物权法》的规定来看,并没有承认抵押权的追及效力。“一方面,如果抵押权人享有追及权,物权法就没有必要规定抵押人转让抵押财产取得抵押权人同意。另一方面,取得抵押权人同意以后,转让抵押财产的价款应当提前清偿债务或提存,这实际上已经替代了追及权的行使。”而且由于动产抵押无需登记公示,一概赋予抵押权对抵押财产的追及效力难说合理。此外,这会使得抵押人无所顾忌地转让抵押财产而不承担任何风险,对第三取得人极为不利。

三、对未经抵押权人同意转让抵押财产之效力探讨

根据法理学的一般原理,以法律规则内容的弹性程度为标准,法律规范可以分为任意性规范和强行性规范。“任意规定和强行规定之区别在‘当事人’是否得依其意思或依相对人之合意拒绝法律规定之适用或修正其规定之内容。若然,则它便是任意规定;否则便是强行规定”。强行性规定又可分为管理性规范和效力性规范。所谓管理性规范,是指取缔违反之行为,对违反者加以行政处罚乃至刑事制裁,以禁遏其行为,但并不当然否认其在私法上的效力。所谓效力性规范,是指不仅要取缔违反的行为,对违反者加以制裁而且对其在私法上的效力也加以否认。只有违反了效力性规范的民事行为才是当然无效的民事行为,而对于违反管理性规范的民事行为,可以由行政机关对当事人进行行政处罚,但不能当然认定在民法上无效,其属于需要经过法院确认的无效民事行为。

(二)抵押人擅自转让抵押物的效力

由于我国《物权法》允许抵押的财产既包括不动产也包括动产,并且对不动产和动产的抵押公示采取了“区别公式原则”,即不动产抵押采取登记生效主义要件,未经登记,不发生抵押权设立之效力;动产抵押采取登记对抗主义,未经登记,仍成立抵押权,但不得对抗善意第三人。同时,《物权法》中还有一些关于抵押权的特殊规定。因此,笔者以为,对抵押人未经抵押权人同意转让抵押物之效力不能简单地以有效还是无效来看待,而应当以《物权法》的相关规定为依据,并结合具体情况加以分别评判,否则就会造成《物权法》内部各条文之间的矛盾与冲突,在实践中造成诸多困难。 1.抵押权已经登记的不动产、动产的转让效力

由前述分析可知,《物权法》的规定属于管理性规范,已经登记的动产、不动产抵押权虽然具有对抗第三人的效力,但并不能据此得出抵押人未经抵押权人的同意转让抵押物的行为无效。只有那些损害抵押权人优先受偿权的擅自转让行为,经抵押权人主张并且经过法院判决而认定无效时,才归于无效。具体来说,可分为以下几种情况:

(1)抵押人擅自转让后,主动将所得价款提前向抵押权人清偿或提存。

(2)抵押人擅自转让抵押物后,抵押权人要求抵押人提前清偿,抵押人加以清偿。

(3)受让人受让时用转让款代替抵押人向抵押权人清偿或提存。

(4)受让人在抵押权人主张抵押权时,用转让款清偿到期债务的。

(5)受让人在抵押权人主张抵押权时,代替抵押人清偿的。

(6)抵押人未用抵押款清偿债务且不知所终,抵押权人主张抵押权时,受让人拒绝代为清偿的。

(7)抵押人以明显低于抵押物价值的价款转让抵押物的,经抵押权人要求,抵押人提供补充担保的。

(8)抵押人和受让人以明显低于抵押物价值的价款转让抵押物的,抵押人拒绝提供补充担保,受让人对此亦无所表示的。

2.抵押权未经登记的抵押动产的转让效力

由于《物权法》对不动产之抵押采取登记生效主义原则,未经登记抵押权并不成立,所以此时所有权人当然可以依法自由转让其财产,转让行为合法有效。故在此我们讨论的未经登记的抵押财产就专指动产。《物权法》第188条规定:动产抵押权未经登记,不得对抗善意第三人。如果动产抵押未经登记,在动产抵押设立后,抵押人未经抵押权人同意擅自转让抵押动产,受让人是善意的、无过失的,作为善意买受人,则可以基于《物权法》第106条关于善意取得制度的规定取得该动产的所有权。同时根据《物权法》第108条的规定,“善意受让人取得动产后,该动产上原有的权利消灭”,因此,受让人善意取得该动产后,其上的抵押权也归于消灭。此时,无论抵押权人的利益是否因此遭到损害,其均不能主张抵押人和受让人之间的受让行为无效。否则,既违反登记对抗主义的立法原则,也违背了《物权法》规定善意取得制度的立法初衷,即维护财产静的安全和动的安全的平衡。故在抵押物为动产而未经登记的情况下,抵押人和善意受让人之间的抵押物转让行为合法有效。抵押人应当自行承担不对抵押物进行登记而可能遭受的利益损害风险,此乃“风险自负”原则的应有之义。

3.动产浮动抵押权下抵押动产转让的效力

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住房抵押贷款证券化的应用浅谈
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随着人们对抵押贷款证券化认识的加深和客观条件的成熟,相信在中国也将日益显示出其价值所在,并将具备广泛的应用前景。这里是一篇住房抵押贷款证券化的应用,接下来让我们一起看看吧! 一、我国开展个人住房抵押贷款证券化的可行性分析 ......
央行合格抵押品制度的法律思考
发布时间:2016-09-07
金融危机以来,各国央行为缓解金融市场流动性紧张问题,纷纷采取了量化宽松货币政策作为配套工具,合格抵押品政策被频频使用,欧央行、美联储等发达经济体央行通过调整抵押品标准、范围、交易对手等方式,既实现了流动性注人的目标,又......
农村土地承包经营权抵押制度的完善
发布时间:2023-02-07
农村土地承包经营权抵押制度的完善 农村土地承包经营权抵押制度的完善 农村土地承包经营权抵押制度的完善 一、引言农村的土地承包经营权是指农民或农村集体经济组织在法律规定的范围内,依据承包......
房地产经济波动与个人住房抵押贷款风险
发布时间:2023-07-26
一、研究背景及现实意义随着我国房地产经济不断发展,在国民经济中地位日益重要。随着我国城市化和现代化进程的加快,房地产业将成为我国国民经济的支柱产业,特别是住宅建设,将成为带动我国经济发展的新的增长点。房地产经济如果得......
林权抵押贷款的金融风险与防范策略
发布时间:2023-04-15
林权抵押贷款作为林农融资的创新方式,将林地使用权和林木所有权进行抵押,有效缓解了林农在林业生产经营中面临的经营资金缺乏问题,但该项金融创新面临发展瓶颈。在信息不对称情况下,金融机构难以有效掌握借款林农的相关信息,往往通......
浅析我国住房抵押贷款证券化的法律
发布时间:2017-01-07
一、对住房抵押贷款证券化的基本理解 它是一个精心构造的过程,经过这一过程,贷款和应收账款被包装并以证券,即以广为人知的资产支持证券的形式出售。早在1988年,James A. Rosenthal和Juan M.Ocamp。在出版的《信贷证券化》一书中,......
浅析住房公积金个人住房抵押贷款证券化
发布时间:2022-08-23
住房信贷资产证券化起于20 世纪70 年代的美国,经过不断发展和完善,现在已成为美欧、日本及韩国等发达国家住房金融市场重要融资工具和手段。随着我国住房保障体系的建立和逐步完善,住房金融业务已取得迅猛发展,住房公积金作为住房保......
关于土地承包经营权抵押正当性分析
发布时间:2023-04-11
虽然我国《物权法》《担保法》等现行立法已明文禁止土地承包经营权的抵押,但在学界一直存在着广泛争论,尤其是中共十七届三中全会通过了《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》( 后文简称《决定》) ,更将该问题推上了风......
论农地收益权抵押融资的产生与发展
发布时间:2022-12-23
内容提要:在现代农业发展转型过程中,农村金融发展成为推动现代农业的关键环节,然而,当前农村金融发展普遍存在融资困难和投入不足的突出矛盾。因此,农民最重要的土地成为探索农村金融借贷抵押最为关键的抵押融资品。通过分析农地......
土地承包经营权抵押制度构建的分析
发布时间:2016-09-21
具有资本化性质的农村集体土地一直处于沉睡的状态,2013 年中央全面深化改革浪潮将其苏醒。各地试点实践不断深入,推动了规模化、制度化的土地承包经营权抵押形成。宁夏同心县模式通过采取农户以土地承包经营权入股的模式,形成担保和......
住房抵押贷款证券化的实质和构建模式(1)
发布时间:2023-07-18
内容摘要:住房贷款证券化是指将银行的住房抵押贷款证券化,这可以使银行迅速收回滞留在长期住房抵押贷款上的资金,使银行有更多的资金周转用于发放住房抵押贷款,银行用较低的成本来调整自己的资产负债结构,消除短存长贷现象,更好地参......
论我国动产抵押制度的现实意义及其完善
发布时间:2023-02-07
论我国动产抵押制度的现实意义及其完善 论我国动产抵押制度的现实意义及其完善 论我国动产抵押制度的现实意义及其完善 [摘 要]我国担保法在抵押权制度的规定中,与肯定不动产抵押和权利抵押的同时......
林权抵押贷款的现实障碍及破解路径探析
发布时间:2023-06-23
摘要:发展三农经济,建设社会主义新农村,离不开农村金融的全面发展和支持。本文试图从现阶段抚州市林权制度改革下林权抵押贷款的发展状况、存在问题和创新方式,探讨推进和改善农村产权制度改革以优化农村金融生态环境提升农村金融......
住房反向抵押贷款在我国推行的法律障碍
发布时间:2023-02-13
论文关键词:住房反向抵押贷款;倒按揭;流质;土地使用权;公司; 论文摘要:住房反向抵押贷款是一种以住房为抵押的借贷,并以此为核心拉动养老、保险、房地产等多项活动。该制度在国外取得了良好的效果。本文从分析住房反向抵押贷款......
我国抵押权变动探析_经济法论文(1)
发布时间:2023-01-10
「内容摘要」在民商事审判实践中时常遇到抵押权的争议问题,对抵押权的享有、取得与否如何判断,此涉及其判断标准、判断规则的确立。本文试图运用物权的相关理论,从抵押权的担保功能的视角,探析我国抵押权变动的基本规制,以期对实际审......
浅析张家界农村“生权”抵押贷款情况
发布时间:2016-08-24
为了解全市农村三权抵押贷款开展情况,张家界中支深入政府职能部门、金融机构、产业化龙头企业和种养大户,对辖内农村三权抵押贷款情况开展了专题调研,调查结果显示:自2010年以来,辖内涉农金融机构积极开展农村三权抵押贷款试点,取......
商业银行住房贷款抵押证券化的发展探索
发布时间:2023-03-02
【摘要】住房抵押贷款证券化最早出现在20世纪70年代,我国住房抵押贷款证券化发展缓慢,受到多种因素的影响,本文先简单分析住房抵押贷款证券化相关知识,进而分析商业银行住房抵押贷款证券化的发展对策。 【关键词】商业银行 风险......
简析农村土地抵押的运行实践与制度完善
发布时间:2023-07-23
为达地尽其利、地利共享之口标,中共中央和国务院于2014年1月19日印发的《关于全而深化农村改革加快推进农业现代化的若干意见》指出:在坚持农村土地集体所有权的基础上,赋予农民对承包地占有、使用、收益、流转及承包经营权抵押、担保......
反向抵押贷款住房价值风险及其防范
发布时间:2023-01-02
【摘 要】:作为金融学三大核心支柱之一,贷款产品的风险管理是银行愈来愈重视的一个问题。本文按照风险管理步骤,即风险识别、风险分析、风险度量和风险防范四个步骤对反向抵押贷款的住房价值风险进行了一些探讨。 【关键词】:房价波动......
住房抵押贷款证券化的法律问题研究经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容提要住房抵押贷款证券化是资产证券化中最基础最具有典型意义的一种,在西方发达国家已取得显著的成就,在我国也已纳入了实施日程。本文探讨了住房抵押贷款证券化在我国实施的相关法律问题,为住房抵押贷款证券化在我国的创设进行了一......
区域特征与商业银行住房抵押贷款决策
发布时间:2023-02-03
一、城区特征的涵义 城区特征或多或少以相同方式 影响 一个城区住房抵押贷款的风险。因此,商业银行可以根据城区特征判断一个城区的住房抵押贷款违约风险,进而确定对该城区的住房抵押贷款决策(例如最低首付款比例和拒贷率)。 二......
我国住房抵押贷款证券化的风险与防范
发布时间:2014-01-07
【摘要】 中国 建设银行在去年年底首次发行住房抵押贷款支撑证券,作为一种新的投资工具, 金融 机构和投资者将面临诸多风险。为了降低风险,保护投资者的收益,促进证券化在我国的顺利开展,本文对 影响 住房抵押贷款证券化的主要风险......
住房抵押贷款证券化的实质和构建模式
发布时间:2023-07-21
内容 摘要:住房贷款证券化是指将银行的住房抵押贷款证券化,这可以使银行迅速收回滞留在长期住房抵押贷款上的资金,使银行有更多的资金周转用于发放住房抵押贷款,银行用较低的成本来调整自己的资产负债结构,消除短存长贷现象,更好......
中小企业融资中动产浮动抵押的主客体评介
发布时间:2022-10-08
摘 要 动产浮动抵押是我国为了缓解中小企业融资难题而从英国衡平法引入的新型抵押制度,其抵押标的物在正常经营活动中可由抵押人自由处分的特征解决了中小企业者有限的财产要同时发挥担保价值和使用价值的冲突。但是我国法律中对动产......
我国商业银行住房抵押贷款的风险及其防范
发布时间:2023-07-28
摘 要:房地产在国民经济中的特殊地位以及牵涉到千家万户、各利益主体的切身利益,加上近几年房价持续大幅上涨及宏观调控的双重影响,房地产价格涨跌状况和房地产市场发展格局深刻影响到消费者、投资者、地产商、银行、政府以及各房地......
浅析推动完善“三权”抵质押贷款的相关问题
发布时间:2022-10-23
一、问题的提出 《中共中央关于全而深化改革若干重大问题的决定》提出赋予农民对承包地占有、使用、收益、流转及承包经营权抵押、担保权能0 2014年中央一号文件强调允许承包土地的经营权向金融机构抵押融资。扩大农业经营规模、发展现......
账户质押效力论
发布时间:2019-12-23
摘要:基于“货币占有即所有原t”不应适用账户质押场合等原因,账户质押应采“金钱质押说”,性质上属于动产质押。无论是银行账户质押还是融资融券担保中的账户质押,都应通过解释论肯认其效力。账户质押构造上既具有普通动产质权的特征,也在标的物特定化、质权人对账户实际管领力及公示技术等方面存在特殊性。账户质权在实现时因标的物的特殊性也不违反禁止流质条款。此外,账户质押的出质账户在一定条件下可以被第三人冻结但不.........
玩转自然押花手机壳
发布时间:2023-03-19
花是自然的馈赠,五彩缤纷的花朵装点了环境,芬芳了生活。爱花之人常叹花期短,留不住花的娇艳身影,只得退而求其次将它们制成干花,多少保留了花朵优雅的身姿,而且比鲜花更持久、更耐人寻味。干花的用途很多,可制成香囊、用作家居装饰,或是制作押花手机壳!如今的智能手机外观千篇一律,唯有通过专属的手机壳才能区分出彼此。用自己喜欢的花朵制成绚丽的手机壳,一定也是爱花人的心头之好。材料工具干花花材、透明手机壳、水晶.........
现行法中抵押权实现制度的一些缺陷及完善
发布时间:2013-12-19
现行法中抵押权实现制度的一些缺陷及完善 现行法中抵押权实现制度的一些缺陷及完善 现行法中抵押权实现制度的一些缺陷及完善 内容提要:现行法上抵押权的实现中存在的各种问题少有人关注。本文就......
论我国住房抵押贷款证券化违约风险的防范
发布时间:2016-01-11
[关键词]住房抵押贷款证券化 违约风险 风险防范。 住房抵押贷款证券化(Mortgage-Backed Secur-ity,MBS)是指金融机构(主要是商业银行)把自己所持有的具有较差的流动性、但具有未来现金流收入的住房抵押贷款拆分、整合为抵押贷款群组,......
我国房地产抵押法律制度中的司法制度
发布时间:2016-09-05
随着我国经济的发展,房地产抵押业务越来越多。无论是企业还是个人,都越来越多的采用房地产抵押的方式向银行贷款。通过房地产抵押,企业和消费者可以解决资金短缺问题,还可以在新的领域扩展金融业务。房地产抵押贷款是房地产信贷业务......
房地产抵押贷款证券化中政府行为的选择
发布时间:2014-01-07
内容 摘要:随着人们对住房抵押贷款的需求急剧增加,住房抵押贷款证券化将对我国进一步深化住房制度改革,提高住房市场有效需求,培养我国新的 经济 增长点,推动我国全面建设小康 社会 产生深远的 影响 。本文围绕政府行为如何在房地产......
抵押贷款证券化对金融业的启发经济论文
发布时间:2022-09-23
一、美国次贷危机的爆发次贷危机又称次级房贷危机。它是一场发生在美国,因次级抵押贷款机构破产、投资基金被迫关闭、股市剧烈震荡等引起的风暴。它的蔓延导致全球主要金融市场不同程度地出现流动性不足的危机。二、住房抵押贷款证券化原理与运作机制(一)资产证券化的定义现在国内使用较普遍的定义是:资产证券化是将金融机构或其他企业持有的缺乏流动性,但能够产生可预见的、稳定的现金流的资产,通过一定的结构安排,对其风险.........
我国实施住房抵押贷款证券化的法律环境分析
发布时间:2023-05-20
[摘要] 在住房抵押贷款证券化的 法律 结构上存在许多独特的法律设计,如特设机构(SPV)的设立、贷款债权的转让、抵押贷 款支撑债券的发行、信用提供的各种方式(如超额担保)以及破产风险隔离,等等。本文将 分析 当......
论我国住房抵押贷款证券化的思路与创新之策
发布时间:2022-09-28
【摘要】本文基于我国住房抵押贷款证券化的现状,阐释了当前我国住房抵押贷款证券化的运作思路,并从立法层面和制度层面具体论述了我国住房抵押贷款证券化的创新之策。 【关键词】运作思路 创新之策 住房抵押贷款证券化 一、住房......