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法律现实化、类型思维与哲学诠释学探究

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法律现实化、类型思维与哲学诠释学探究
时间:2016-07-04 11:34:59     小编:韩学山

在《类推与事物本质》、《法律哲学》以及其他学术著作中,德国著名法哲学家与刑法学家阿图尔?考夫曼(ArthurKaufmarm)提出了影响深远的类型学说。这一学说旨在提出一种法律适用思路,以实现一方面使制定法能够有创造力、历史性、适应力,另一方面也限制法律发现者的恣意。为实现此目标,考夫曼在考察法律现实化之过程的基础上提出了类型思维。相较于概念思维,类型思维确有其优势。

一、类型学说的内容

类型学说是围绕法律现实化的过程而展开的。因此,对其丰要内容的考察,可以从法律现实化的含义谈起。

(一)法律现实化的含义

所谓法律现实化,简单说来,就是法从可能的状态变为现实的状态。为此,我们首先要理解考夫曼所说的法。对于法,他是这样表述的:对真实的生活事实而言,永远只有一种法,且这种法是实证的:它是具体的,而且有历史性的。这种实证法,它完全的具体性与现实性就包含在此地与此时所作成的法律判决中,而与制定法规范并非相同,后者的内容是普遍性的,因此并非实质一具体的,而只是形式的被具体化。

(二)法律现实化的过程

在考夫曼看来,法律判决是从法律规范中得出的,而法律规范又是根据法律理念所制定的;由此,法律现实化的过程可以描述为:从法律理念到法律规范(考夫曼称为法律规范的形成),再从法律规范到法律判决(考夫曼称为法律发现)。这也就是考夫曼所说的:我们将法律现实化的过程区分为三个阶段:第一阶段为抽象的一普遍的,超实证的及超历史的法律原则;第二阶段为具体化的一普遍的,形式的一实证的,非超历史的,但对一个或多或少长久的时期有效的制定法;第三阶段为具体的,实质的一实证的,有历史性的法。或者简言之:法律理念一法律规范一法律判决。

(三)关于法律现实化的两个重要命题

对于法律现实化过程,考夫曼提出了两个重要命题:第一个命题是:在法律现实化的过程中,每一个阶段都不可或缺。也就是说,无法律理念即无法律规范;无法律规范即无法律判决。第二个命题是:无任何一个阶段可以从下一个较高的阶段单纯演绎出来。也就是说:只从法律理念得不出法律规范,只从法律规范得不出法律判决。这两个命题之所以重要,是由于它们彰显了考夫曼对法律现实化过程的理解是如何不同于其他理论的。

二、类型学说的贡献

类型学说的主要贡献在于提出了类型思维这一崭新的法律适用思路。对此,我们可以从它试图取代的概念思维及其局限性开始谈起。

(一)概念思维及其局限性

所谓概念思维,简单说来,就是指通过澄清法律概念的内涵来判断手头案件事实是否在其外延之内,并据此做出判决的思维方式。由于这样一种思维方式能够较好地保证法律的安定性,在很长一段时间以来,它一直是最主流的法学思维方式。甚至在一段时间内,人们认为:(1)所有法律概念的内涵均是确定的,由此(2)手头案件事实是否在其外延之内也是确定的;因此(3)在法律适用的过程中,人们需要做的仅仅是一个演绎推理。这样一种观念通常被称为概念法学。

(二)类型思维及其优势

正由于概念思维具有上述局限性,考夫曼在类型学说中提出类型思维的思路。在考夫曼看来,法律天然地具有未完成性,但这一性质并非缺陷,而恰恰是法律规范的优势:法律可能和允许不被明确地表达,因为法律是为案件而创立的,案件的多样性是无限的。一个自身封闭的、完结的、无懈可击的、清楚明了的法律(如果可能的话),也许会导致法律停滞不前。基于此,在法律适用中,法官不应当去判断手头案件事实是否能被某个概念所涵摄,而应当采取类型思维的方式,即去考察它的意义与规范意旨是否一致。

三、类型学说的误区

类型学说的贡献在于提出了类型思维。与概念思维相比,类型思维也确有其优势。然而,我们也必须注意到,类型学说也存在一些理论误区,它们导致考夫曼所提出的类型思维无法成为妥当的法律适用思路。

(一)忽视规范类型建构的主体性

考夫曼的类型学说,忽略了立法过程中规范类型建构的主体性。所谓规范类型建构,简单说来,也就是立法者对可能的生活事实进行归类。所有的归类都既具有客观性,也具有主体性。客观性体现在,作为归类之前提的事物之间的相似性是客观的;而主体性则体现在,选择什么样的相似性进行归类则依赖于主体的需要。假设我们手头有一支木棍、一根甘蔗和一个苹果,我们既可以选择圆柱形这一相似性,将木棍与甘蔗归为一类,也可以选择多汁可食用为相似性,将苹果与甘蔗归为一类。具体选择何种,则取决于我们是要晾衣服,还是要解渴。正是从不同的需要出发,动物学家以一种方式对动物类别进行区分,皮毛加工业则会以另外一种方式区分。

(二)忽视规范类型确认的语言习惯性

考夫曼的类型学说不仅忽视了立法过程中规范类型建构的主体性,而且忽视了司法过程中规范类型确认的语言习惯性。为了理解规范类型确认为什么要受制于语言习惯,我们需要从类型与概念之间的根本区别谈起。

四、误区的根源

上一部分讨论了类型学说的理论误区,认为它忽视了立法过程中规范类型建构的主体性与司法过程中规范类型确认的语言习惯性。这一部分试图揭示,类型学说之所以会陷入这样的误区,根源于考夫曼对哲学诠释学的误用。

概括说来,考夫曼从哲学诠释学的视角出发来理解法律现实化的过程,从而认为立法与司法具有相同的结构;但哲学诠释学,基于其性质与主旨,并不能用来分析立法问题,甚至对于司法,它能够提供的指导意义也是极为有限的。

(一)法律现实化过程的诠释学理解

考夫曼试图以其类型学说来为法律现实化过程的诠释学理解开辟道路。具体说来,他揭示了立法与司法在如下三个方面所具有的相同的诠释学特征。

(二)哲学诠释学的性质与主旨

实际上,很长一段时间以来,当人们提到诠释时,都主要是指或至少包含了当下我们用解释去指称的人类活动,即通过澄清特定表述的含义来促成理解。根据德国宗教学家G.艾柏林的考证,诠释一词在古希腊语有三种用法:1.说或陈述,即口头讲说;2.解释或说明,即分析意义;3.翻译或口译,即转换语言。在R.帕尔默看来,所有这三种用法都可以被英语中的解释一词所替代;它们都意味着,将某种外来的、陌生的或者在时空

与经验中分离的事物变成熟悉的、此在的与可理解的。

五、结语

类型学说既有其贡献,也有其误区。其贡献在于:提出了类型思维作为法律适用的思路;而与概念思维相比,类型思维确有其优势。其误区在于:忽视了法律适用过程中语言惯例与立法意图的约束。类型学说之所以会忽略这些约束,是由于在考夫曼看来,立法与司法具有相同的诠释学结构。然而,哲学连释学并不能为考夫曼的这一观点背书;实际上,它既不能用来分析立法过程,也不能用来分析判决的证立过程。

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孔子和苏格拉底作为中外哲学史上的两大哲学家都对哲学做出重要的贡献。他们都在中西文化各自的传统中,占据着非常重要的地位。在西方,苏格拉底是一个大师,特别是在伦理道德方面,成为了后世的楷模。曾经有人把苏格拉底比作为西方的孔......
大众哲学认识论思维
发布时间:2023-02-03
大众哲学认识论思维 大众哲学认识论思维 大众哲学认识论思维 来源 艾思奇,是中国现代哲学家,他撰写的《大从哲学》,“通俗而又有价值”,曾经为广大的读者特别是青年读者所喜爱,起过火炬的作用。艾思奇与他的《大众哲学》在......
茶道之哲学阐释
发布时间:2013-12-17
" 中国茶文化源远流长,博大精深,为中华民族之国粹。 中国是茶树的原产地,中国茶业,最初兴于巴蜀,其后向东部和南部逐次传播开来,以致遍及全国。 到了唐代,又传至日本和朝鲜,16世纪后被西方引进。 “三皇·炎帝神农氏,周·鲁周公旦,齐相晏......
探秘中学化学探究性学习中的思维方式
发布时间:2013-12-17
摘要:学生在学习化学知识时存在着困惑,他们经常抱怨“我学习化学非常努力,可做题时不知用什么知识,如何去思考,导致化学成绩一直上不去”等等。化学与数学、物理、生物均为理科,惟独化学给学生留下这样的印象,应引起化学教师的深思......
浅谈法律类高职院校实务化教学师资队伍建设探析
发布时间:2023-02-22
" 论文摘要 社会对高素质技能型人才的需求不断加大,这就要求法律类高职院校在理论教学的同时,大力发展职业技能教育,培养高素质技能型人才。为此,高职院校要适应社会对人才的要求,调整人才培养目标,更新教育教学理念,加强实务化......
用科学发展观诠释效益审计
发布时间:2023-02-02
坚持以 经济 建设为中心,保持经济平稳较快 发展 ,促进经济增长质量和效益的提高,是落实 科学 发展观的重要体现。如何将这一思想贯彻在我国审计 理论 体系建设和实践发展进程中深化审计,完善并丰富效益审计,不失为一种理想的选......
合适:课堂教学有效性的诠释
发布时间:2015-09-16
随着教育改革的不断深入,课堂教学的手段也层出不穷,经过广大教育工作者的不懈探索与努力,总结出了许多有效的教育教学方法,如激趣法、创新法、表演法等。但是,笔者要说的是:教学有法,教无定法,贵在得法。如果一味地遵循方法,......
思想哲学论文:浅析实践观点的思维方式
发布时间:2014-01-20
【摘要】查字典论文网为您整理了思想哲学论文:浅析实践观点的思维方式,希望帮助您提供更多想法。 一、实践是一种思维方式 “实践唯物论”、“实践本体论”和实践观点的思维方式都是以实践为核心范畴重新理解马克思主义哲学的哲学理论,......
实践性法律教学的反思与完善
发布时间:2023-02-05
伴随着教育制度的改革,高校招生规模的扩大,法学专业的开设,法律人才的培养逐渐大众化和普遍化。由于社会法律人才需求的饱和,法律毕业生的就业率近年来在文科学科中往往在靠后的位置,法律毕业生的未来面临着严峻的考验与挑战。在倡......
论王阳明“致良知”的儒家诠释学思想意义
发布时间:2023-05-12
论王阳明“致良知”的儒家诠释学思想意义 论王阳明“致良知”的儒家诠释学思想意义 论王阳明“致良知”的儒家诠释学思想意义 [摘要]在王阳明看来,“良知”是主客相融、亦主亦客,集本心与天理于一体。王阳明“致良知”命......
媒介环境学派思想沿革的生态视角诠释
发布时间:2022-11-14
媒介环境学派思想沿革的生态视角诠释 “赋权”概念于20世纪六七十年代在西方出现。赋权指的是社会中民众通过信息沟通、积极参与决策和采取行动的实践性互动过程,通过这个过程实现改变自己不利处境或者提升权力和能力,从而使得整个社会......
浅谈儒家、形而上学、政治哲学与法律
发布时间:2023-02-13
在这辑的《人大法律评论》上,登出了我的同事黄翔教授对我的著作《旧邦新命:古今中西参照下的古典儒家政治哲学》的批评,以及台湾大学哲学系林明照教授的回应。其中讨论的焦点,是关于如何理解儒家、如何看待形而上学与政治哲学的关系......
“文如其人”的诠释与重构
发布时间:2023-07-01
摘 要:“文如其人”命题由于表述的过于简洁抽象,容易滋生出多意理解,因而在历史是一个争论很大的命题。本文对这个命题及其反题做了一些梳理工作,试图找出此命题能够成立的限度和前提条件,并尝试重新构建“文”与“人”之间的关系......
本体的诠释──析梅洛-庞蒂现象学的“肉体”概念
发布时间:2023-01-22
" 莫里斯·梅洛-庞蒂(Maurice Merleau-Ponty)是法国现象学思潮中的一个迷。这不仅是因为他过早地逝世,留下了一堆令人费解的手稿[1],更因为即便是他在世时出版的完整巨著《知觉现象学》中,也存在着晦涩难懂的概念纽结。“暧昧性的哲......
简述重复技法的不同诠释
发布时间:2022-12-22
重复是艺术中最常用的手法之一,对于重要的事物,通过重复的运用可以加深观众的印象,引起观众的注意,反复强化观众的心理准备,但是这种技法要求创作者可以准确的抓住整部艺术作品的关键。重复本就是创作者有意的安排,如果在作品中重复技法运用的生硬呆板无意义那么观众会立马跳出作品并认识到这种强加的艺术重复。所以在创作中应该让观众不知不觉的接受,并加深这一印象,甚至某种程度上希望看到这套重复。在舞蹈创作方面重复技.........
简述马克思经济全球化思想的哲学阐释逻辑
发布时间:2017-03-22
经济全球化已成为国内外学术界讨论的热点问题之一。其争论主要集中在两个方面:一是如何界定经济全球化的内容和实质。二是如何认识经济全球化的历史过程及其给人类社会发展带来的影响。关于前一个问题,国内外学者从不同的角度作了研究......
现有“法律思维”的缺陷及矫正
发布时间:2022-08-18
摘要:“法律思维”的基本含义是“根据法律的思考”。很多人把其中的“法律”仅仅界定为法律规定,这样,简单的“依法办事”就成为法律思维的主流思维。这种简单的基于文义解释方法而衍生的思维方式只能解决行为判断的合法性,而难以解决法律解释和运用的恰当性问题。法律运用是法律方法的综合使用,不仅包括文义解释,还包括体系解释等其他方法。中国人的思维属于整体性思维。整体与体系思维关系密切,本应容易接受体系解释方法。.........
哲学与思想
发布时间:2022-11-07
" 哲学和思想不能分开,这是人们长期以来确信不疑的,但是,海德格说,思想根本不需要哲学,没有哲学的思(想)是真正的思(想),哲学的终结,意味着思(想)的开始。当海德格说科学不是思(想)时,人们已经大吃一惊,如今似乎要说......
论化学实验教学方法的探索与研究
发布时间:2013-12-19
" 【论文关键词】化学实验;教学方法;探索;研究 【论文摘要】本文通说三个方面论述了化学实验的教学方法;对化学实验教学的研究;化学实验中存在的问题;建构主义理论指导下的化学实验教学。在化学实验教学中从三个方面探索了提高......
恩格斯哲学思维的特点
发布时间:2023-05-16
【摘 要】《反杜林论》是恩格斯著作生涯中的名作之一,它系统而全面的阐述了马克思主义,成为论述马克思主义的经典之作,在马克思主义发展史上具有举足轻重的作用。《反杜林论》被列宁、毛泽东等多位忠实马克思主义者所研读,从中吸取......
关于高中化学实验探究教学的实践与思考
发布时间:2016-08-09
在高中化学实验教学中,深化实验探究教学是一个很重要的教学发展方向. 探究性实验教学,能够激发学生的自主学习动机,能够活跃学生的思维,让学生积极地展开对于相关问题的思考与探究. 教师要给学生创设更多探究式实验教学的活动平台,......
新法律现实主义的勃兴与当代中国法学反思_法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-13
内容提要:本文从对美国“新法律现实主义”的评介入手,简要分析了当代法与社会研究中的现实主义立场和方法及其在世界范围的发展与意义,在此基础上对我国当代法治理念及法学中存在的问题进行反思,以提倡一种以经验(实证)研究为基本方......
当代文学作品中诠释和表达
发布时间:2022-11-17
摘要:我国茶文化由来已久,对茶的探索和喜爱已经穿越了时空,持续了上千年。茶饮品在现代已经成为全世界人民家喻户晓并且喜闻乐见的绿色饮料。茶文化发源于中国人流传千年的饮茶习惯,和茶叶有着同样相当长的文化积淀。茶的历史太悠久,以至于对茶的起源和由来,众说纷纭、各执一词。早在盛唐时期开元盛世就有“茶圣”陆羽在著作《茶经》中写道:“茶之为饮,发乎神农氏”。把对茶的发现和利用归结为神农的功劳。茶叶在中国人的心.........
“人性”与“哲学”:一种可能的阐释
发布时间:2022-08-07
" 【内容提要】人性问题作为人及其存在的始源性和本然性问题,它同哲学的合法性问题内在相关。人的肉体存在和精神存在的二重化,构成人类学本体论悖论。历史上真正的哲学家都对此有着深刻的体认。精神存在对于肉体存在具有优先性和至上性......
“法”与“法律”的区别与民法解释
发布时间:2023-02-18
“法”与“法律”的区别与民法解释 “法”与“法律”的区别与民法解释 “法”与“法律”的区别与民法解释 [内容提要] 法是调整社会关系的应有规则,存在于社会中。法律是将法成文化。法是解释法......
类哲学:一种新的哲学视野
发布时间:2023-05-21
" 【内容提要】“类哲学”是一种人的思维方式,它关注人的存在及未来走向,分析现实的人及其存在,确立起哲学思考人的存在的新的思考维度。它的提出,并不是纯粹思想意识的产物,其最深厚的根基是人的生产生活方式,是对马克思“实践”概......
诠释“称王称霸”
发布时间:2023-07-06
春秋战国时期的“称王称霸”和我们现代汉语里的“称王称霸”意思不大一样。现在我们用这个词通常都是虚指,可在两千多年前的那个时候,这个“王”和“霸”却都是实指。 “王”指的是中央政府的头子,普天之下属他最大,每一任的周天......
浅谈法律思维能力培养的法学专业实验教学体系的构建
发布时间:2023-02-05
" 论文摘要:目前,我国法学专业教育基本以理论教学为主导,缺乏对学生法律思维能力的培养。但实践表明,此种教学模式下,法学学生的实践能力普遍较弱。鉴于此,法学专业教育需要在理论教学体系的基础上添加系统的实验教学模块。笔者首......
化学实验现象的分析与探究论文
发布时间:2023-04-04
化学是一门以实验探究为基础的自然科学,初中化学课本中介绍了许多培养学生实验技能和提高学生实验探究能力的实验,化学实验中的现象的正确分析与描述,对化学知识的掌握和理解有着十分重要的作用。以下探究的是初中化学课本中部分有关实验的现象是如何正确分析与描述的。1、用大理石(或石灰石)与稀盐酸反应制取二氧化碳,其现象之一是溶液中产生大量的气泡,而不能说有二氧化碳气体产生或逸出。气泡与气体是有区别的。气泡是溶.........
浅谈毛泽东和邓小平社会主义观差异的诠释学维度
发布时间:2023-02-05
【摘要】以下由查字典论文网为您编辑了毛泽东思想论文—浅谈毛泽东和邓小平社会主义观差异的诠释学维度,欢迎阅读!! 正如哲学诠释学所指出的那样,任何理解和解释都有其自身的诠释处境,任何理解和解释都有历史性和有限性,任何理解和解......
特殊防卫权的理解与诠释_刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[内容提要]:特殊防卫权作为正当防卫制度的一项重要内容一直是学者争议的焦点,褒贬不一。本文试图通过对特殊防卫权的理论意义与立法价值进行分析,以论证其存在的合理性与可存在性。 [关键词]:特殊防卫权,正义性,适当性,个人防卫,......
外语教学法学习与教学的哲学思考
发布时间:2023-05-28
摘要:每一种外语教学法的兴起都有其时代背景与运用条件,不存在绝对优越或错误的外语教学法。理论联系实际的哲学思想应用到外语教学上就要求教师要因时、因人、因地进行教学,才能真正贯彻“教学有法,教无定法,贵在得法”的教学精髓。文......
谈虚无主义之类型、体相与思维方式
发布时间:2016-11-26
德国哲学家雅可比首先使用了虚无主义这一概念,尼采、海德格尔在自己的论著中又不断提及这一名词,从而使之成为现代西方哲学研究的热点之一。围绕这一概念所进行的讨论大多集中在认识论、审美论、价值论、存在论等不同领域。虚无主义本......